"כמו כן מוסכם בין צד א' לבין צד ב-2 בלבד (להלן – משה) כי מאחר ומשה משמש כבעל תפקיד בחברה (ותואר תפקידו בחברה מנהל מחלקת אשראי או כל תפקיד או תואר אחר בחברה) התשלום המשולם לחברה מטעמו במסגרת הסכם זה, הינם במסגרת יחסי לקוח-ספק ואינם במסגרת יחסי עובד-מעביד וכי סעיפים 11-10 לעיל יחולו לגביו בהתאמה על כל המשתמע מכך."
גם יתר הוראות ההסכם תומכות במסקנה זו. בכלל זה הוראת סעיף 7 להסכם העמלה הקובעת כי:
"מובהר כי הסכם זה חל רק על מימון לצורך ליווי בנייה של קבוצות רכישה ואינו משנה תגמול הקיים למי מהחברות/אנשים בצד ב' בהסכמים אחרים שיש להם עם החברה."
וכן הוראת סעיף 8 על פיה:
"מודגש כי התגמול לצד ב' בגין קבוצות רכישה הינו שונה ועודף מהתגמול בגין פעילויות אחרות שיש למי מצדי ב' ו/או מנהלי צד ב' מול החברה."
המסקנה ברורה: הסכם העמלה הוא הסכם שונה ועצמאי המנותק מההסכמים האחרים שנחתמו בין הצדדים, לרבות מערכת ההסכמים המבוססת על יחסי עבודה.
25. זאת ועוד, בצדק קבע בית המשפט המחוזי כי יש גם ביתר הנסיבות האופפות את המקרה כדי לחזק מסקנה זו. אין חולק כי ברקע להסכם עמדה הצעתם של כהן וחדד להקים חברה חדשה בשליטתם שתעסוק ב"מימון פרויקטים לבניה". טיוטה שניסחו השניים שכותרתה "הסכם מייסדים להקמת חברה" הועברה לידי דויטש ביום 14.12.2014. בטיוטה זו נכתב כי כהן וחדד "הינם בעלי הידע המקצועי והרעיון להקמת חברה זו" וכי יש בדעתם לצרף את דויטש כבעל מניות "בהיותו אמון עליהם מבחינה מקצועית וניהולית". אין חולק כי הסכם המייסדים לא נחתם על ידי דויטש אשר התנגד לו. אך על פי גרסת שני הצדדים (גם אם בשינויים מסוימים), הדבר הביא לתחילתו של משא ומתן ביחס לתגמול שיוענק לכהן וחדד, בהתבסס על עמלות בגין עסקאות לליווי קבוצות רכישה.
26. דויטש עמד על כך שביסוד הטיוטות שהוחלפו נוצרה זיקה בלתי ניתנת להתרה בין קבלת העמלות לבין המשך עבודתו של כהן (ומתן שירותים על ידי חדד) בחברה. ואכן, אין הרבה מקום לספק כי דויטש ניסח תחילה טיוטת הסכם הקושרת באופן חד-משמעי בין עבודתו של כהן בחברה ותנאיה לבין העמלה החדשה עליה סוכם בגין קבוצות הרכישה. כך, טיוטת ההסכם הראשונה שהועברה על ידי דויטש כללה את הכותרת "נספח להסכם עבודה אישי"; כהן הוגדר כ"עובד"; וצוין הרקע לחתימת ההסכם – "הואיל ובין העובד לחברה נחתם הסכם עבודה אישי... והואיל ברצון הצדדים לשנות את הנספח להסכם זה כמפורט להלן...". אולם בטיוטה המתוקנת שנשלחה על ידי כהן לדויטש ביום 15.3.2015, נערכו תיקונים משמעותיים בקשר לכך. כך מציין כהן על גבי הטיוטה: "אבי צריך הסכם חדש לגמרי. כל זה מושתת על זה שאני עובד וזה לא קשור. אני גם בעל מניות, אתה רצית לתת לנו מניות, הסכם מניות לא מושתת ולא נספח להסכם העבודה". כהן אף שינה את כותרת הטיוטה ל"הסכם חלוקת רווחים בקבוצות רכישה" (בתוספת הערה: "...אמרת שזה במקום חלוקת מניות כי אתה לא יכול, זה לא קשור להסכם העבודה"); מחק מהטיוטה את המונח "עובד"; וכן מחק את הקישורים שנעשו בטיוטה בין הסכם העבודה להסכם הנוכחי.