מה נגזר מאמירה זו? יש להראות קיום כוונה משותפת לצדדים למימוש סעיף הבוררות המוצע. במקרה שהובא בפני אין אילו פני הדברים. נושא הבוררות לא לובן בין הצדדים, ההערות של התובעת התייחסו אך לסכומי התמורה שעליה לקבל כתוצאה מהתממשות העסקה ותו לא.
25. סעיף 2(2) לאמנת ניו יורק מאפשר זאת אף הוא;
" 'הסכם בכתב' כולל גם סעיף בוררות בחוזה, או הסכם בוררות, שנחתמו על ידי בעלי הדין או הכלולים בחליפת מכתבים או טלגרמות." (הדגשה שלי מ.ס).
דבר זה מאפשר לכאורה כניסה לגדר התנאים הנדרשים להכרה בחוזה בוררות כמחייב, אך לפי פרשנות תכליתית לא משתקפת כוונה משותפת לצדדים להחלת ההסכם ודבריהם בכתבי הטענות מחזקים זאת. סעיף בודד אינו בר-קיימא, ללא המעטפת הכוללת של ההסכם.
26. פס"ד אשר ניתן לאחרונה בבימה"ש העליון ונידון בסבב הראשון בהרכב תלתא רע"א 4986/08 TYCO BUILDING SERVIES נ' אלבקס וידאו בע"מ (פורסם בנבו ב- 12.4.2010) (להלן: "פרשת אלבקס עליון 1") ובהמשך במותב יחיד רע"א 141/11 אלבקס וידאו בע"מ נ' Tyco Building Services Pte Ltd (פורסם בנבו 17.02.2011) (להלן: "פרשת אלבקס עליון 2") מבחינים מתי יש להכיר בהסכם בוררות כתוב, אשר לא נחתם, אך נשלח במייל מטעם אחד הצדדים למשנהו וקבלתו הייתה בהתנהגות. בקצירת האומר, דובר על הסכם לא חתום שהועבר במייל מחברה זרה סינגפורית לחברה ישראלית, באשר לאספקת מערכות טלוויזיה במעגל סגור עבור מכרז ממשלתי של בתי הכלא בסינגפור. בהסכם נכללה תניית בוררות בסינגפור. החב' הישראלית אמורה הייתה לספק את המוצרים והחב' הזרה היתה שותפתה למכרז והנציגה המקומית, רכשה בסופו של דבר מוצרים מחב' פיליפס והפרה את ההסכם בין הצדדים. על כך הוגשה התביעה ובקשת המצאה מחוץ לתחום לחברה הזרה.
--- סוף עמוד 7 ---
כב' השופט דנציגר פירש את משמעות השימוש בדואר אלקטרוני המחייבת גם בהסכם בוררות, בפרשת אלבקס עליון 2;
"הסכם קבלנות המשנה נשלח למבקשת בדואר אלקטרוני. נוכח ההקדמות הטכנולוגית מאז התגבשה האמנה, אין קושי לראות בהודעת דואר אלקטרוני כ"מכתב" או "טלגרמה". אמנם שליחת הודעת הדואר האלקטרוני למבקשת היתה "חד כיוונית" ואולם אודות התנהלות הצדדים לאחר שליחת הודעת הדואר האלקטרוני והסתמכותם על ההסכם, אין קושי להכיר בקיומו של הסכם בוררות כתוב...לאור המגמות הנ"ל במשפט בינלאומי לעניין פרשנותו של סעיף 2(2) לאמנה, בדין נקבע כי בין הצדדים קיים הסכם בוררות תקף לנוכח שליחת הסכם קבלנות המשנה למבקשת בדואר אלקטרוני והתנהגות הצדדים לאורו לאחר מכן." (הדגשה שלי מ.ס).