המדינה טוענת כי דין טענת השיקול הזר להידחות, מדובר בטענה שיש לבססה על תשתית עובדתית מוצקה, ובענייננו לא קיימת כזו. לגופם של דברים נטען, כי אומנם הוועדה המייעצת דנה במכרז בהתאם לסמכותה, אולם בשום שלב לא המליצה במישרין או בעקיפין לרגולטור הרלוונטי (משרד התחבורה והבטיחות בדרכים) – ובוודאי לא לנת"ע או לוועדת המכרזים – לפסול מועמד כזה או אחר במכרז מטעמי ביטחון לאומי.
הצעה גירעונית
13. המכרז בענייננו התנהל כאמור בשלבים. העותרת עברה את שני השלבים הראשונים ונפסלה בשלב השלישי – בדיקת ההצעה הפיננסית, במסגרתה כל אחת מהמציעות התבקשה לפרט את התוכנית העסקית והפיננסית-מימונית של הצעתה, ובכלל זה את הרכב עלויות ההקמה והתחזוקה. שלב זה מגלם את הוצאות המציעה. השלב הרביעי והאחרון מגלם את הסכום שעל המדינה לשלם לזכיין, היינו הכנסות הזכיין.
14. העותרת טוענת, כי הנתון הרלוונטי הוא המחיר המשוקלל של הצעת המציע במכרז, Weighted Price (WP), שלשם חישובו יש להציב בנוסחה אותה קבעה ועדת המכרזים, שלושה נתונים פיננסיים אשר משקפים את התשלומים הקבועים שהזוכה תקבל במשך תקופת ההחזקה, ומכך נגזר ציון הצעת המציע המהווה 70% מהציון הכולל של ההצעה. נטען, כי אילו כך הייתה נוהגת ועדת המכרזים, העותרת הייתה זוכה במכרז, לפחות לגבי הקו הירוק שלגביו הצעתה נמוכה ב-6% בלבד מההצעה הזוכה. מכאן מבקשת העותרת להסיק, כי על מנת לעקוף את ה-WP, החליטה ועדת המכרזים לבסס את החלטת הפסילה על יסוד השוואה בין עלויות ההקמה בלבד ולשם כך נעזרה בתחשיבי יועציהם המקצועיים של חברות הניהול של כל אחד מהקווים ודו"ח של חברת שבח הנדסה 1999 בע"מ (להלן: "דו"ח שבח") יועצת חיצונית לוועדת המכרזים, לשני הקווים.
15. כן טוענת העותרת, כי הניתוח שערכו היועצים ההנדסיים של וועדת המכרזים לוקה בשורה של טעויות והצביעה על כך, כי בין יועצי ועדת המכרזים לבין עצמם קיימים פערים תחשיביים עצומים, וכן הצביעה על טעויות תחשיב אשר גרמו לתמחור יתר ברכיבי חפירה ופינוי; רכיב הסדרי תנועה זמניים; חישוב מוטעה של עלות התכנון; העמסת עלות מימון שלא לצורך; תמחור יתר של עלויות בלתי צפויות. בנוסף נטען, כי דו"ח שבח התעלם מרכיב התחזוקה ממנו צפוי הזוכה להפיק הכנסות משך 20 שנה, המהווה לטענתה את הרווח העיקרי מהפרויקט. על כן נטען, כי אף אם עלויות ההקמה מתומחרות בחסר, הרי שמבחינתה, הצעתה אינה הפסדית נוכח הרווחים הצפויים לה משך 20 שנות התחזוקה, ואין כל סיבה להניח כי העותרת לא תעמוד בעבודות מושא המכרז. עוד נטען כי האיתנות הפיננסית של כל אחת מבעלות המניות בעותרת היא כזאת שמאפשרת להן לשאת בחסרון כיס מסוים שעלול להיגרם בשלב ההקמה.