עמ' 267 ש' 19 – עמ' 268 ש' 1.
153. אי צירופם של המסמכים מעורר תהיות בפרט כאשר מהחוזה נעדר לא רק מסמך השיפוי אלא גם החלטות הדירקטוריון הקשורות בהקצאה שארעה בזמן סמוך, ואשר התובעים עצמם טוענים כי מדובר במהלכים שנעשו בקשר לעסקה. "..לצורך השלמת העסקה עם שטראוס, וזאת על מנת להעביר אליה את מלוא המניות. האופציות מומשו לשם כך ממש..." (סעיף 57 לסיכומי התובעים).
154. הפנייתו של כהן לחתום על כתב שיפוי מלמדת מתוך עצמה כי החברה ידעה, כפי שטל אישר, שיש חשיפה אפשרית בשל אי ניכוי מס במקור (ור' גם כהן, עמ' 113 ש' 20-29; סע' 36 לתצהיר רו"ח עזרא; סע' 26.1 לחוו"ד עו"ד (רו"ח) גריידי).
155. התובעים לא כללו במצגיהם בחוזה את פרטי מימוש האופציה ואת הסכם השיפוי. אף לא ניתן לעניין זה גילוי מסויג כפי שניתן בסעיף 4.17 בעניין הפרשות לעובדים. המידע לא הובא לידיעת הנתבעת, ואינו מופיע בחוזה שנחתם עימה על צרופותיו.
156. הנתבעת טענה כי אי צרוף הסכם השיפוי לחוזה עימה אף עולה כדי הפרת התחייבות התובעים בסעיף 4.34 לחוזה. בסעיף 4.34 מצהירים המוכרים (התובעים), כי "למעט כמפורט בנספח 19, המוכרים לא נתנו ולא העמידו ערבות, בטוחה או התחייבות מכל סוג שהוא להבטחת קיום התחייבויות החברה ולא התחייבו ליתן ערבות, בטוחה או התחייבות כאמור". כותרת נספח 19 היא "רשימת הערבויות שהמוכרים העמידו כבטוחה לפעילות החברה". כהן הוא אחד המוכרים. כתב השיפוי עליו חתם הוא התחייבות להבטחת קיום התחייבויות החברה לרשות המיסים (ועוגן עליו נסמכים התובעים בסיכומיהם בסוגיית חשיפה מיסויית). למרות זאת, כתב השיפוי אינו מופיע ברשימה בנספח 19.
העדר כתב השיפוי לכאורה אינו מתיישב בנקל גם עם הוראות נוספות בחוזה. בסעיף 4.44, למשל, מצהירים המוכרים-התובעים, כי "פרט למצוין במפורש בנספח 11 המצ"ב להסכם זה או ביתר נספחיו, אין הסכמים מהותיים ו/או התחייבויות מהותיות שהחברה ו/או בעלי מניותיה, במישרין או בעקיפין, צד להם הנוגעים ו/או הקשורים לחברה". כתב השיפוי עליו חתום כהן, בעל מניות, אינו נזכר גם ברשימה שבנספח 11.
לא אותר מענה מטעם התובעים לטענת הנתבעת בנוגע לקושי למול חובת הגילוי עולה מסעיפי חוזה אלה.
157. לגבי אי ניכוי המס בגין הקצאת האופציה התייחסו התובעים בטענותיהם גם להוראות קיזוז ושיפוי שנכללו בסעיפים 4.47 ו-4.49 לחוזה ולכתב השיפוי עליו חתם כהן. בחוות דעת שהוגשה מטעם התובעים נכתב, כי לאור סעיפי השיפוי בהסכם וכתב השיפוי של כהן "לא ברור על מה מסתמכת הרוכשת ב[ב]בואה לבטל את ההסכם מכוח "חשיפות המס הנובעות לחברה בגין מימוש האופציות למניות" (סעיף 12.3 לחוות דעת עו"ד (רו"ח) אופיר כהן).