מאזן הנוחות והשיקולים בגדרו
48. עיקר המחלוקת הוא אפוא בגזרת מאזן הנוחות, והדיון בחלקה זו מושפע מטבע הדברים מטיבו של ההליך העיקרי ונעשה בהלימה למשבצת המשפטית בה מצוי ההליך העיקרי. במוקד התביעה ניצב סעיף 191 לחוק החברות, שהפעלתו במקרה הנוכחי נדרשת בשל מבוי סתום אליו הגיעו בעלי המניות ואובדן אמון ביניהם. כפי שהובהר בעניין אדלר (ע"א 8712/13 אדלר נ' לבנת (1.9.2015) (להלן: עניין אדלר)), סעיף 191 לחוק החברות נועד גם למצבים אלו ולא רק למקרים של "עושק" במובנו הפשוט, קרי קבוצת רוב של בעלי מניות שעושקת את קבוצת המיעוט.
49. לפני שנתייחס לסעיף 191, נעיר כי מקובלים עלינו טענותיה של החברה בסיכומיה, לפיהן משרעת השיקולים בהליכי הסעד הזמני לא מתמצת בשיקולים הנוגעים לאינטרסים של בעלי המניות, אלא שיש להכניס למשוואה גם את האינטרסים של החברה והשלכת הסעדים הזמניים על תפקודה. אינני סבור כי העיגון לכך הוא דווקא תקנה 95(ד)(1) לתקנות שמחייב לשקול גם "נזק העלול להיגרם לאדם אחר או לעניין ציבורי", באשר החברה אינה צד זר להתדיינות, אלא חלק עיקרי בה. ב"כ החברה ביקשו גם לשקול את ההיבט "הציבורי" הקשור בפעילות החברה, ובפרט העובדה כי החברה מעסיקה כ- 70 עובדים ולהם בוודאי אינטרסים בתפקודה התקין של החברה, וגם לדברים הללו אני שותף.
50. הרבה נכתב על גמישותו של סעיף 191 לחוק החברות, אשר הוגדר כ"רקמה פתוחה", בבחינת הוראת מסגרת שאינה קובעת רשימה סגורה של סעדים להסרת הקיפוח או להפרדת כוחות בחברה (ע"א 6290/17 מגנזי נ' לוי, פסקה 15 (11.2.2018) (להלן: עניין מגנזי). הגמישות הרבה ביסוד הפעלת סעיף 191 לחוק החברות נועדה לתפור את החליפה ההולמת לנסיבותיו של כל מקרה, בהינתן שכל מקרה נושא בו ייחודיות, ולפעול בדרכים יצירתיות כדי לעצב את הסעד המתאים (ע"א 2699/92 בכר נ' ת.מ.מ. תעשיות מזון מטוסים (נתב"ג) בע"מ, פ"ד נ(1) 238, 246 (1996); עניין מגנזי, פסקה 15; ע"א 5804/19 ס.ב. ניהול מקרקעין בע"מ נ' תינהב חברה לבניה ופיתוח (1990) בע"מ, פסקה 43 (3.10.2021)).
51. בעוד שהדיון בהליך העיקרי מחייב גמישות, הדיון בבקשה לסעדים זמניים בגדרי תובענה שעיקר עילתה בסעיף 191 לחוק החברות, תובע גמישות ויצירתיות כפולה ומכופלת (עיינו: פרייליך, עמ' 503-487). הדבר נדרש כדי להסדיר את התנהלות הצדדים בתקופת המשבר בו מצויה החברה, עד להבאתה לחוף מבטחים. מטבע הדברים, חברה שפקדה משבר בעקבות סכסוך בין בעלי המניות ועניינה מובא לבית המשפט, לא מתנהלת כתמול שלשום ומצבה מורכב יותר. היא אמנם ממשיכה לפעול, אך לצד הבטחת תפקודה התקין מתווסף יעד נוסף, לרוב – היפרדות ממנה ולמצער שינוי משמעותי בהרכב החזקת המניות. שני יעדים אלו, זה לצד זה, עשויים לעורר מתח.