חשוב לנו להבין אם יש/אין עסקה.
זה תלוי בפתרון התכנוני..." [ההדגשות במקור - ש.ע.] (נספח 7 לתצהיר שלומי).
טענתו של שלומי לפיה תכתובת זו נועדה להמריץ את הגורמים התכנוניים לפעול (ראו: פרוטוקול דיון מיום 16.7.2023; עמ' 128, ש' 20-13), אינה נותנת מענה מלא ללשון החריפה של ההודעה לפיה שופרסל לא "מבינה" האם "יש או אין" עסקה.
- בדומה, בהודעת דואר אלקטרוני מיום 13.9.2020 שנשלחה מטעם מי שגשם ראתה בו נציג מטעמה, מר דודי ג'ינו (בנוגע לשאלת מעמדו של מר ג'ינו ראו פרוטוקול דיון מיום 12.2.2024; עמ' 102), לנציגי שופרסל, אליה היו מכותבים בין השאר יוסי ויעל נכתב כך:
"עם המפרט הקודם אין עסקה.
אני מנסה ליצור עסקה הגיונית וסבירה ולא כזו שעולה לי בשנים ללא הכנסות משכ"ד..
מצ"ב עם הערותיי.
תעדכנו בבקשה לכל כיוון". [ההדגשות לא במקור - ש.ע.] (ראו נספח 6 לתצהיר יוסי).
- אם כן, אופן ניסוח התכתובות בין שופרסל לגשם במהלך המשא ומתן הוא ביטוי מסוים, גם אם לא מכריע, לכך שהן לא ראו עצמן כקשורות בחוזה מחייב.
- חתימת גשם על שני מפרטים נוספים - כאמור, לאחר חתימת גשם על מסמך התנאים המסחריים, הצדדים ניהלו משא ומתן בנוגע ליתר תנאי ההסכם ובפרט בנוגע למפרט הטכני של המושכר. כתוצאה ממשא ומתן זה, גשם חתמה כאמור על עוד שני מפרטים נוספים, אחד בחודש אפריל 2020 והשני בחודש ספטמבר 2020, שיש בהם שינוי של המפרט הראשון, עליו חתמה לצד מסמך התנאים המסחריים.
- שופרסל סבורה כי חתימת גשם על מפרטים נוספים מהווה ראיה לכך שהיא סברה שמסמך התנאים המסחריים הוא הסכם מחייב. לטענתה, חתימת המפרטים היא חלק מהוצאה לפועל של מסמך התנאים המסחריים על-ידי תכנון המושכר. מנגד הנתבעות טוענות כי החתימה על המפרטים הנוספים מעידה כי בעת החתימה על מסמך התנאים המסחריים לא השתכלל חוזה מחייב בין הצדדים שכן המפרט - שהנו תנאי מהותי - לא הוסכם בין הצדדים.
- אני סבורה כי לא ניתן ללמוד מהחתימה על המפרטים הנוספים ביטוי חד משמעי לאומד דעת הצדדים, לכאן או לכאן. מתכתובות בין הצדדים עולה כי לאחר חתימת גשם על מסמך התנאים המסחריים, הצדדים היו חלוקים בשאלת המפרט הטכני של המושכר. עיון בתכתובות בין הצדדים (כפי שחלקן אף הובא לעיל) מעלה כי הצדדים ניהלו משא ומתן על תכנון הנכס. החתימה על המפרטים מציינת הגעה להסכמה מסוימת במהלך המשא ומתן (ראו עדותו של יוסי בעניין זה בפרוטוקול הדיון מיום 12.2.2024; עמ' 53). לא ניתן לראות בה יישום של הסכם מחייב, מחד, או להעיד כי הצדדים לא הגיעו להסכמות, מאידך.
- אציין כי מלבד החתימה על המפרטים הנוספים - אשר כאמור מהווה חלק מהמשא ומתן בין שופרסל לגשם - לא הובאה בפניי כל ראיה על פעולות אופרטיביות לתכנון המושכר (בשונה ממגעים בין הצדדים על-מנת להגיע להסכמות).
- פרסומים בתקשורת מטעם גשם - בפרסומים לצורך שיווק הפרויקט מחודש נובמבר 2020, עשתה גשם שימוש בשם ובסימן המסחרי של שופרסל תוך הצגת מצג לפיו שופרסל שוכרת פרויקט (ראו נספח 5 לתצהיר שלומי).
- לטענת יוסי, הפרסומים נעשו בהסכמת שופרסל וכללו גם שוכרים פוטנציאלים נוספים, שניהלו משא ומתן מול גשם לשכירות נכס בפרויקט ושלא חתמו עם גשם על חוזה מחייב. כך, לטענתו, בעלי עסקים נוספים שצוינו בפרסום - ארמיטז', חזי חממה ומקס סטוק - לא חתמו בסופו של דבר על הסכם שכירות עם גשם (פרוטוקול דיון מיום 12.2.2024; עמ' 99-96).
- אכן, פרסום שמה של שופרסל כשוכרת בפרויקט מהווה אינדיקציה מסוימת לכך שגשם סברה כי בין הצדדים נכרת הסכם. אולם אין מדובר באינדיקציה חד משמעית, זאת גם בשים לב לטענתו של יוסי (שלא נסתרה) לפיה במסגרת פרסומים אלה גשם פרסמה שוכרים פוטנציאלים נוספים שלבסוף לא נחתם איתם הסכם מחייב (ואין בדברים אלה כדי להביע כל עמדה נורמטיבית על התנהלות זו של גשם).
- מצגת מטעם גשם - בשלב מסוים שקלה שופרסל לרכוש זכויות במרכז המסחרי בפרויקט (כפי שנעשה בסופו של דבר על-ידי צים). משכך, בחודשים נובמבר-דצמבר 2020 גשם שלחה לשופרסל מצגת שכללה בין היתר טבלה שכותרתה "פירוט שוכרים" (עמ' 27 לנספח 6 לתצהיר שלומי). בטבלה הוצגו שמות של עסקים וליד כל אחד מהם הסטטוס של השלב במשא ומתן תוך פילוח לשש קטגוריות שונות: "נחתם טופס הרשמה"; "מו"מ ראשוני"; "מו"מ מתקדם"; "נחתם עקרונות"; "נחתם עקרונות לקראת חתימה על חוזה"; "נחתם חוזה". ליד שמה של שופרסל צוין כי "נחתם עקרונות". בנוסף, בעמ' 45 למצגת נכתב כי "נחתמו חוזים/עקרונות להשכרה של 6000 מ"ר עם שוכרי עוגן (שופרסל, BE, סוופיט רשת מכוני כושר ואחרים".
- הצדדים חלוקים על המשמעות שיש לתת למצגת. לטענת שופרסל יש במצגת ביטוי לכך שגשם סברה כי היא קשורה בהסכם מחייב מול שופרסל ואילו הנתבעות סבורות כי המצגת מלמדת דווקא שגשם סברה שבין הצדדים לא קיימת התקשרות מחייבת (ראו עדותו של יוסי בפרוטוקול מיום 12.2.2024; עמ' 75, ש' 23-9) .
אני סבורה כי לא ניתן ללמוד מהמילים "נחתם עקרונות" מסקנה חד משמעית, לכאן או לכאן. כל שצוין במסמך זה הוא העובדה כי "נחתמו עקרונות". אין בכך כדי להעיד על מסמך מחייב כמו שאין בכך להעיד כי המסמך אינו מחייב.
- המגעים בין הצדדים לאחר חתימת ההסכם בין גשם לצים - לאחר חתימת ההסכם בין גשם לצים, החלו מגעים בין שופרסל לגשם.
- בהודעת דואר אלקטרוני ששלחה יעל ליוסי ביום 6.6.2021 היא ציינה בפניו, כדלקמן:
"יוסי שלום