אף יעל, שהעידה על עצמה שיש לה ניסיון רב בעסקאות מסוג זה, סברה כי מדובר במשא ומתן שהתנהל בפרק זמן חריג:
"בית המשפט: אה, גברתי, אני אשאל אותך בינתיים שאלה. יש לך הרבה ניסיון בעסקאות מהסוג הזה, נכון?
ת: כן.
בית המשפט: בדרך כלל כמה זמן עובר בין הסכם עקרונות לחתימה על מסמך מפורט?
ת: אה, אין בדרך כלל זה הקטע
בית המשפט: ובכל זאת?
ת: זה כאילו, זה היה חריג מבחינת משך הזמן שזה לקח. זאת אומרת אה. זה יכול אה.
בית המשפט: זה היה חריג.
ת: זה מבחינת משך הזמן שזה לקח" (ראו: פרוטוקול דיון מיום 16.7.2023; עמ' 152, ש' 25-14).
- יוסי העיד כי מנקודת מבטו המשא ומתן שהתנהל בין הצדדים היה אגרסיבי ורצוף בחוסר הסכמות, כך:
"...אנחנו רואים שבאופן שיטתי יש הרחבה כל הזמן של התנאים המסחריים ויש חוסר הסכמות ואפילו הנציגים שלי בתצהיר שלי יש התייחסות לכך שאנחנו לא יכולים להמשיך עם שיטת הסלמי הזאת שאתם בעצם כל פעם מעבירים תנאים חדשים,
ש. כן.
ת. ושהטיוטות ושהתנאים המסחריים אנחנו רואים שאנחנו לא מקבלים את תוכנם לאורך המשא ומתן, וזה רשום באופן מפורש בתצהיר שלי בסעיף 12" (ראו: פרוטוקול דיון מיום 12.2.2024; עמ' 49, 16-9).
כן ראו:
"מה, בגלל ששופרסל גדולים אז צריך להוריד את הראש כל פעם באופן שיטתי כי המשא ומתן, אני חייב להגיד לך, היה קשה, בחיים לא חוויתי כזה אינוס של משא ומתן ואני אומר לך ששופרסל צריכה לעשות בדק בית עם עצמה על שיטת העבודה שלה" (ראו: פרוטוקול דיון מיום 12.2.2024; עמ' 52, ש' 25-23).
- שלומי מצידו הסכים כי במהלך המשא ומתן הצדדים ניסו לשפר עמדות אף בנושאים המסחריים שכבר הוסכמו לכאורה במסגרת מסמך התנאים המסחריים, כך:
"ש: האם זה נכון לומר שבמהלך המו"מ בין הצדדים שופרסל לא ראתה עצמה מוגבלת למסמך העקרונות אלא היא העלתה גם דרישות חדשות שונות, משופרות נוספות שלא הופיעו?
ת: במהלך חידוד הדברים יש תן וכך [צ"ל קח - ש.ע.] אתה [נ]ותן ואתה לוקח" (ראו: פרוטוקול דיון מיום 16.7.2023; עמ' 71, ש' 5-1).
- בסופו של דבר, המשא ומתן אף הוביל לשינוי בחלק מן התנאים המסחריים אשר הוסכמו לכאורה במסגרת מסמך התנאים המסחריים (וראו על כך בפסקאות 124-122 להלן). סביר כי במהלך משא ומתן יהיו תנאים, גם מהותיים, שישתנו ביחס לזיכרון הדברים ואין בכך כדי ללמד שזיכרון הדברים אינו בעל אופי מחייב. כפי ששלומי ציין בחקירתו אין בשינויים אלה כדי להוות ביטוי חד משמעי לכך שהצדדים לא ראו עצמם מחויבים למסמך התנאים המסחריים ו"זה קורה גם 20 שנה אחרי פתיחת הסניף" (ראו: פרוטוקול דיון מיום 16.7.2023; עמ' 71, ש' 23-11).
- יחד עם זאת, משך הזמן החריג בו התנהל המשא ומתן, השינויים שחלו בחלק מהתנאים המסחריים ועדויות הצדדים על אופי המשא ומתן, מהווים אינדיקציה מסוימת - גם אם לא חד משמעית - לכך ששופרסל וגשם לא ראו עצמן כבולות למסמך התנאים המסחריים.
- בהקשר זה אוסיף ואציין כי שני העדים מטעם שופרסל - הן שלומי והן יעל - לא ידעו להצביע על מקרה נוסף שבו שופרסל התקשרה בהסכם שכירות לטווח רחוק באמצעות זיכרון דברים וללא שנחתם הסכם מפורט (ראו: פרוטוקול דיון מיום 16.7.2023; עמ' 76, ש' 18; עמ' 77, ש' 8; עמ' 133, ש' 6). גם בכך יש אינדיקציה מסוימת לכך שככלל שופרסל מעדיפה להיקשר באמצעות הסכמים מפורטים.
- תכתובות בין הצדדים במהלך המשא ומתן - לאורך המשא ומתן שהתקיים בין שופרסל לגשם לאחר גיבוש מסמך התנאים המסחריים, התגלעו חילוקי דעות בעיקר בנושאים תכנוניים. בגדרי תכתובות אלה מצויות אמירות, מטעם שני הצדדים, המעידות כי הם לא ראו עצמם כמי שכבר קשורים בהסכם מחייב.
- כך, בהודעה ששלח שלומי לנציגי גשם ביום 24.11.2019, נכתב כך:
"שלום,