משמעות ההודאה בכתב האישום המתוקן הינה כי יש לבחון את פעילות התובע והנתבע 1 טרם פעולותיהם הלא חוקיות כאמור - האם היא בבחינת שותפות, חרף קיומה של חברה במסגרתה פעלו (בתחילה - בל גידול סוסים בערעור מיסים ולאחר מכן אודן שירותים). תאגידי כח האדם אך החליפו את אלו, על מנת לאפשר לתובע ולנתבע 1 לעקוף את מגבלות הרגולציה.
אין בפניי כל ראיה כי הקמתם של תאגידי כח האדם בשנת 2005 או בסמוך, נועדה להפוך פעילות במסגרת חברה לפעילות כשותפות, או גרמה לכך, ואף התובע לא טען זאת.
מכאן, כי לצורך דיון בטענת השותפות אין חשיבות לפעילות הפיקטיבית והפלילית של התובע והנתבע 1 כפי שבאה לידי ביטוי בכתב האישום המתוקן.
- האם עלה בידי התובע להוכיח שותפות חרף קיומן של חברות בע"מ?
- כאמור, לפי הפסיקה לעיל, התעלמות מפעילות במסגרת תאגידית של חברה בערעור מיסים וקביעה כי מדובר בשותפות תיעשה בנסיבות מיוחדות ויוצאות דופן.
ואוסיף כי כאמור, כל המבחנים לקיום שותפות שנמנו לעיל ועליהם עומד התובע בסיכומיו בהרחבה - יש לבחנם בסייג של קיום מבנה תאגידי אחר על כל המשתמע מכך בפסיקה, כאשר התובע והנתבע 1 מתחילת הדרך פעלו באמצעות תאגידים, עוד טרם הקמת המבנה התאגידי הפיקטיבי בשנת 2005.
לכן, קו הטיעון שהעלה התובע בסיכומיו, המבוסס על סקירה דקדקנית של המבחנים לקיום שותפות ונסיון להראות כי התקיימו, אינו מקובל עליי, שכן הוא מניח שעסקינן במצב בו אין בנמצא מבנה תאגידי אחר, סותר, ולא כך הוא.
- לאחר שמיעת העדויות ועיון בראיות, הגעתי לכלל מסקנה עובדתית כי אין בנמצא נסיבות יוצאות דופן המצדיקות התעלמות מקיום המבנה התאגידי הפורמלי. נמצא עובדתית כי הצדדים לא הסכימו לקיים ביניהם שותפות. כמבואר להלן, מצאתי לדחות את עדות התובע ועדיו, ולהעדיף את עדות הנתבע 1 והעד מטעמו. להלן הנמקותיי.
ה'1. כתב האישום המתוקן מציג פעילות במבנה תאגידי של חברות בערעור מיסים
- העובדות על פי כתב האישום המתוקן על פיו הורשעו הצדדים אינן במחלוקת. אף אחד מהצדדים לא ביקש רשות לסתרן (לפי סעיף 42א לפקודת הראיות [נוסח חדש], תשל"א - 1971).
- התובע טוען כי כתב האישום המתוקן מציג אותו ואת הנתבע 1 כשותפים וכי בעסקת הטיעון "הודנו שנינו בהיותנו שותפים מלאים ונשאנו באחריות המלאה" (סעיף 76 לתצהיר).
דא עקא, עיון בכתב האישום המתוקן מציג תמונה אחרת. מיוחסת בו לתובע ולנתבע 1 שליטה למעשה בניהול חברות אלה ובעלות בהן, אך הם אינם מוגדרים כשותפים.
- לצורך המחשה ועקב חשיבות העניין אפנה לכתב האישום המתוקן:
בסעיף 1 לו, התובע והנתבע 1 מתוארים כ - "בעלי השליטה בפועל במספר חברות בין השנים 2005-2012...";