הדין מכיר גם בחירות הצדדים לכרות חוזה בעל פה; חוזה כזה תקף לכל דבר ועניין ואין הוא נחות מהסכמה שבכתב. סיכום דברים בעל פה, יכול להעשות אפילו בעניינים מסובכים, רציניים ויקרים. וייתכן שילוב של דרכי העשייה למשל: הצעה כתובה שנתקבלה בדיבור פה או הצעה בעל פה ומכתב תגובה הכולל הודעת קיבול.
חוק החוזים הכללי, תשל"ג – 1973, מאפשר ליצור חוזה גם במעשה או על ידי התנהגות ויכול להיווצר מנוהגי מסחר בגזרת פעילות מסוימת.
כוונת הצדדים ליצור (או לא ליצור) יחסים משפטיים נלמדת מהשתקפויותיה החיצוניות, שהן בעיקר התבטאויות הצדדים, בכתב ובעל פה, התנהגותם, טיב הקשר ביניהם, תוכן ההסכמה ונסיבותיה.
(גבריאלה שלו ואפי צמח, דיני חוזים (מהדורה רביעית, 2019), עמ' 261-262, 149; ע"א 4933/17 מרדכי גרין (איבגי) נ' אריה פרידמן (11.10.20), והאסמכתאות שם; ת"א (מחוזי ת"א) 13533-04-14 Dragon Ventures Mentures Management Inc נ' קיימא ביו אגריטק בע"מ (21.5.19), פסקאות 30, 32).
להלן נבחן אם נכרת בין הצדדים הסכם מחייב לתשלום עמלת דמי תיווך כטענת התובע.
- הסכם תיווך בין הצדדים
ביחס להיכרותו את התובע, הנתבע העיד: "ראיתי אותו עכשיו, לא מכיר אותו. כנראה שכן אם אני מסתכל יותר. נראה לי שהוא עצר אותי לפני רבע שעה ועשית לי סימנים עם היד. לא בדיוק זוכר איך שהוא נראה, סה"כ ראיתי אותו כנראה פעמים, פעם אחת שהוא הגיע למשרד גובה,1.90 הזיכרון שלי פחות טוב, פעם שניה זמן סביר קצר הגיע אלי עוד פעם, הבנתי שהוא בא על אותם דברים שהגיע בפעם ראשונה וזרקתי אותו מהחדר." (פרוט' 30.4.23 עמ' 8 שורות 28-32; עמ' 9 שורה 1).
מדו"ח פירוט שיחות שהציג התובע (נספח 1 לתצהירו) עולה כי במהלך חודש אפריל 2020 התקיימו 7 שיחות בין התובע לנתבע, בזמן מצטבר של כ- 45 דקות, כאשר שש שיחות התקיימו בין 20-22 לאפריל ושיחה נוספת ביום 26.4.2020. הנתבע העיד: "לא זוכר על מה דברנו, היו לי הרבה שיחות המזכירה שלי פנינה העבירה לי הייתי צריך לענות." (פרוט' 30.4.23 עמ' 9 שורות 7-9, 21, 24-27). ואולם השיחות נוהלו בטלפון הנייד של הנתבע, זאת על אף שהנתבע אישר שהיו קווי טלפון נפרדים של החברה. (פרוט' 30.4.23 עמ' 9 שורות 5, 29). בין הצדדים התקיימו גם תכתובות באמצעות אפליקציית הווטסאפ וראה התכתובות בין ה- 22.4.2020 ועד ליום 17.2.2022, שצורפו כנספח 20 לתצהיר התובע. עוד אציין כי ביום 21.4.2020 שלח עו"ד ארז הודעת דוא"ל לתובע אליה כותבו עו"ד גוטליב והנתבע עצמו, וצירף לה טיוטה לא מחייבת של הסכם מכירת המניות בין מימושים לבין גורן. ביום 26.4.2020 החזיר התובע לעו"ד ארז טיוטה מתוקנת על ידי פוטש או מי מטעמו. טיוטה מתוקנת של ההסכם צורפה כנספח 7 של ראיות התובע.