המצהירה העידה כי היא אמונה אצל המשיבה על כל הנוגע לעיבוד מידע שמקבלת המשיבה מאתרים שעושים שימוש בכלים האמורים (ר' עמ' 153-152לפרוט' הדיון). עדות זו לא נסתרה.
לא הובאה כל חוות דעת או ראיה סותרת מטעם המבקש ולכן אני מקבלת את טענת המשיבה בעניין זה.
- עולה מכל האמור שבכל הנוגע להיבטים הנוגעים לתובענה, משעה שהמבקש פתח בשעתו חשבון פייסבוק, הגם שהשתמש בשם אחר, ולא פעל לסגירתו, הוא איננו יכול להיחשב כמי שאינו משתמש רשום של פייסבוק.
המסקנה העולה מן הדברים כי לא עומדת למבקש עילה תביעה אישית, המבקש איננו בגדר חבר הקבוצה ולא יכול לייצגה.
הבקשה להחלפת מבקש
- בתגובה לתשובה לבקשת האישור וכן בסיכומי המבקש נטען על ידי המבקש כי גם אם ימצא כי המבקש איננו יכול לשמש כתובע ייצוגי, אין בכך כדי להביא לדחיית בקשת האישור. זאת, בשל הסמכות הנתונה לבית המשפט בחוק להורות על איתור תובע חלופי.
- המשיבה ציינה בסיכומיה כי אין זה מסוג המקרים שבהם ראוי להורות על החלפת תובע ייצוגי שכן בהתאם להלכה החלפת תובע ייצוגי היא אפשרות שבית המשפט ישקול רק במקרים בהם בשל נסיבות שלא ניתן היה לצפותן מראש באופן סביר, כי אין בידי התובע המקורי עילה אישית והפנתה לבית דין גבוה לצדק 62/13 תורג'מן נ' בית הדין הארצי לעבודה (פורסם במאגרים, [נבו], 28.1.13). עוד טענה כי במקרה זה המבקש ובא כוחו ידעו כבר במועד הגשת בקשת האישור כי המבקש נעדר עילת תביעה אישית אולם הסתירו זאת. המשיבה הפנתה אף לאמור בקשות עירייה אחרות 7125/20 הצלחה לקידום חברה הוגנת נ' UBS AG (פורסם במאגרים, [נבו], 2.1.25, פסקה 225 לפסק דינו של כב' השופט כבוב) ולחשיבות של עמידה בקפידה על קיומה של תביעה אישית.
- יצויין כי לא מצאתי בסיכומי המבקש תשובה של ממש בהקשר זה. במקרה זה אין המדובר בעניין שנודע רק לאחר שהוגשה בקשת האישור או במצב דברים שבו הקבוצה צומצמה בהחלטת אישור באופן שהמבקש הספציפי לא בא בגדרה, אלא בעובדה שהייתה ידועה למבקש ולבאי כוחו מלכתחילה ובטרם הוגשה בקשת האישור.
- בהתאם לסעיף 8(ג)(2) בחוק יש להורות על החלפת מבקש במצב שבו: "מצא בית המשפט כי התקיימו כל התנאים האמורים בסעיף קטן (א), ואולם לא מתקיימים לגבי המבקש התנאים שבסעיף 4(א)(1) עד (3), לפי העניין, יאשר בית המשפט את התובענה הייצוגית אך יורה בהחלטתו על החלפת התובע המייצג". דהיינו, נדרש שכל התנאים לאישור הבקשה כייצוגית יתקיימו על-מנת להחליף את המבקש.
- בחוק נקבע כי על מנת לאשר תובענה ייצוגית, צריכים להתקיים התנאים הבאים:
"8.(א) בית המשפט רשאי לאשר תובענה ייצוגית, אם מצא שהתקיימו כל אלה: