הנמקת הודעת ההכרה ותמיכתה בתצהיר
- תקנה 10 לתקנות הנזיקין קובעת כי "על הגשת בקשה לפי סעיפים 7ב(ג) או (ד) או 7ג(א) לפקודה יחולו הוראות סימן א' לפרק כ' בתקנות סדר הדין [האזרחי], בשינויים המחויבים ובכפוף להוראות תקנות אלה". סימן א' לפרק כ' הנ"ל עניינו בהגשת בקשות בכתב וסדרי הדין שנקבעו בו חלים אפוא,
בשינויים המחויבים, על הבקשה שהגיש פלקסר לפי סעיף 7ב(ג) לפקודה. מה משמיעה לנו התיבה "בשינויים המחויבים" ככל שהדבר נוגע לבקשה האמורה?
תקנה 6(ג) לתקנות הנזיקין מורה כי הודעת ההכרה של המדינה תהא ערוכה לפי טופס 2 שבתוספת לתקנות אלו. עיון בנוסחו של הטופס האמור מלמד כי הוא כולל שלושה סעיפים - האחד נועד לפרט את הודעת המדינה על דבר היותו של העובד הנתבע חסין מפני תביעת הנזיקין העומדת על הפרק. השני עניינו בפירוט הטעמים לקיומה של החסינות האמורה והשלישי עניינו בבקשה המופנית אל בית המשפט לדחות את התביעה בהתאם. על ההודעה יחתום מוסר ההודעה תוך פירוט שמו ותפקידו. אין בטופס 2 או בתקנות הנזיקין הוראה המחייבת את מוסר ההודעה לתמוך את האמור בה בתצהיר. משהגיש התובע בקשה על-פי סעיף 7ב(ג) לפקודה יחולו עליה כאמור סדרי הדין הקבועים בתקנות סדר הדין האזרחי לעניין בקשות בכתב. משכך, על התובע לתמוך את בקשתו בתצהיר ככל שהיא נסמכת על עובדות (תקנה 241(א) לתקנות סדר הדין האזרחי) ותגובת המדינה המוגשת לבקשה זו אף היא צריכה להיתמך בתצהיר לגבי העובדות המפורטות בתגובה (תקנה 241(ג) לתקנות סדר הדין האזרחי). ודוקו - משקבענו כי במסגרת הבקשה בוחן בית המשפט את חוקיותה ואת סבירותה של החלטת המדינה להכיר בחסינות הנובע מכך הוא כי התצהיר שעל המדינה לצרף כתמיכה לטענות שברצונה להעלות בעניין זה יהא תצהירו של הגורם מטעמה שקיבל את ההחלטה בדבר ההכרה בחסינות, כמי שיוכל להעיד מידיעתו האישית על אופן קבלת ההחלטה, על התשתית העובדתית שנבחנה לצורך כך ועל הטעמים שעמדו ביסודה.
- הודעת ההכרה שמסרה המדינה לעניין חסינות השוטרים במקרה דנן אינה עומדת בדרישת ההנמקה האמורה להיכלל בהודעה לפי סעיף 2 של הטופס. תחת זאת הסתפקה המדינה באמירה לאקונית ובלתי מנומקת לפיה מעשי השוטרים נעשו "תוך כדי מילוי תפקידם השלטוני, כאמור בסעיף 7א(ב) לפקודת הנזיקין (נוסח חדש), ואין מתקיים החריג לחסינות" (מוצג 3 למוצגי המדינה). כמו כן, לא הוגש על-ידי המדינה תצהיר מטעם הגורם אשר קיבל במקרה דנן את ההחלטה להכיר בחסינות לתמיכה בתגובה שהוגשה לבקשתו של פלקסר. תחת זאת הוגשו תצהירי השוטרים.