המחיר
- טענה נוספת, שנשמעה מפי ב"כ הנאשמים, הינה כי השיחות בין הנאשם 1 למטרסו נסבו על המחיר לצרכן של החטיפים, כחלק מהצגת חזונו של הנאשם 1 בדבר בניית הקטגוריה. לדידם, תיאום מחירים, הנופל בגדר הסדר כובל, הינו אך הסדר הנוגע למחיר לקמעונאי, בהינתן כי אין ביכולת הנאשם 1 ומטרסו לתאם המחיר לצרכן של החטיפים.
- עיון בתמלילי השיחות מיום 11.11.2001 ומיום 26.11.2001, כמו גם בתמליל הפגישה מיום 6.1.2002 מעלה כי אלה אכן נסבו על המחיר לצרכן של החטיפים קורני ואנרג'י. אם כן, שאלה היא מהו ה'מחיר', כהגדרתו בסעיף 2(ב)(1) לחוק ההגבלים העסקיים, אשר תיאומו אסור ונופל בגדר הסדר כובל.
המונח 'מחיר' מוגדר בסעיף 1 לחוק ההגבלים העסקיים, כדלקמן:
"לרבות הפרשי הצמדה למדד או למטבע, ריבית, שיעורי תשלום ותנאי תשלום אחרים."
קרי, לשון החוק נוקט בהגדרה רחבה של המונח 'מחיר', המבקש להביא בכנפיו כל צורה של השפעה על המחיר, אשר יש בה כדי להפחית התחרות בשוק. עמד על כך בית המשפט בע"פ 4855/02, לעיל, בקובעו כי תיאום בין מתחרים, הנוגע לשיעור ההנחה, גם כאשר מחיר הבסיס שונה, נחשב לכבילה הנוגעת למחיר לפי סעיף 2(ב)(1) לחוק ההגבלים העסקיים, הן לאור הגדרתו הרחבה של המונח 'מחיר' והן לאור פרשנות תכליתית של חזקת הכבילה (עמוד 870 לפסק הדין).
עמד על כך גם המלומד יצחק יגור בספרו דיני הגבלים עסקיים (תשנ"ז-1997), אשר בהתייחסו לקביעת מחיר אופקית (Horizontal Price Fixing), המתרחשת בין מתחרים, הביא את פסק הדין שניתן בארצות הברית, בענין United States v. Socony-Vacuum Oil Co. 310 U.S. 150 (1940), הדן במפעלי זיקוק גדולים לנפט, אשר הסכימו ביניהם לרכוש את כל רזרבת הנפט ממזקקי נפט קטנים ועצמאיים במחיר השוק. הגם שחברי הקבוצה לא קבעו מחיר אחיד לנפט, קבע בית המשפט כי קביעת מחיר אופקית שכזו בין מתחרים הינה אסורה ובלתי חוקית, הואיל ובהתארגנות זו של היצרנים, שהינם מתחרים, יש כדי להשפיע על המחירים. קרי, די בהשפעה עקיפה על המחיר, כדי שהסדר יהא בגדר הסדר כובל, בהתאם לכלל ה-Per-se (חזקת הכבילה), כך בהוסיפו בעמוד 135 כהאי לישנא:
"פסק הדין בענין Socony-Vacuum יצר איפוא את כלל ה-Per-se אשר עליו מושתת הרעיון של 'חזקת הכבילה' המעוגן בסעיף 2(ב)(1) לחוק ההגבלים העסקיים. משמעות הכלל היא, שאם יש להתארגנות בין מתחרים כדי להשפיע על המחיר, אזי אין צורך בחקירת המניע או הכוונה הסובייקטיבית של חברי הקרטל, ואף אין חשיבות לכוח או נתח השוק שיש בידי המתארגנים. ... ההלכה היא כי התארגנות המשפיעה על המחיר היא על פניה בלתי חוקית."