דיון
כללי - על שרתי X ושרתי P (יוניקס)
- עניינו של האישום השבעה עשר בכוונת רכש של אלתא עבור פרויקט MPR. במועד הרלבנטי לאישום זה כוונת הפרויקט הייתה לרכוש במשולב, מִספק אחד, ציוד מחשוב מסוגים שונים שכלל גם שרתי X וגם שרתי P המכונים גם שרתי יוניקס (לעניין הדרישה לרכש משולב, ראו למשל, צייגר, ע' 6039, ש' 9, ע' 6033, ש' 17-16 - הלקוח רצה לקנות מערכת אחת אחודה מִספק אחד; ע' 5339, ש' 16-14, דרישת הפרויקט הייתה למענה אחוד; שקנבסקי, ע' 949, ש' 19-12; וביחס לנחום גם ת/237, ש' 522-521, אלתא ביקשה את שני סוגי השרתים יחד, ש' 665 שמו גם את היוניקסים וגם את האיקסים במכרז אחד).
- ההגנה - הן צייגר והראל הן נחום וטריפל סי - טענה כי להראל ולטריפל סי היו הסְמכות או הרשאות שונות מאת יבמ בכל הנוגע לסוגי שרתים השונים. בשל כך - זו הטענה - נדרשו הצדדים לשתף פעולה ועל רקע זה יש להבין את התכתובות בין צייגר לנחום העומדות במוקד האישום ואשר לפי הנטען אינן מהוות תיאום. לכלל הטענות נידרש להלן.
- בפתח הדברים נתייחס בקצרה למאפייני השרתים הנזכרים.
- שרתי X - שרתי X המכונים גם "איקסים" כוללים, בין היתר, שרתי "בלייד" ושרתי "נון בלייד" (צייגר, ע' 6033, ש' 11-5). מדובר בשרתים שנחשבו ככלל סטנדרטיים יותר (נוה, ע' 261, ש' 18-7, ככלל מדובר במוצרי מדף עם מערכת הפעלה סטנדרטית). לפרויקט MPR נדרשו הן שרתי "בלייד" והן שרתי "נון בלייד" (ראו, נ/79, צייגר, ע' 5338, ש' 24-22).
במועדים הרלבנטיים לכתב האישום, ובכלל זה לאישום הנדון עתה, כלל החברות שהואשמו בכתב האישום - ווי, הראל, טריפל סי, א.מ.ת ומטריקס - היו בעלות הרשאה מיבמ ויכלו למכור שרתי X (נ/78, שקנבסקי, ע' 944, ש' 21-13; נ/16, נוה, ע' 265, ש' 17-3; ארז הרשקוביץ, שהיה ביבמ בקבוצה המנהלת את השותפים העסקיים (הרשקוביץ), ע' 6628, ש' 25-23).
בכל האמור בשרתי "נון בלייד" - שהם כאמור חלק מקבוצת שרתי X - הפנו הנאשמים לכך שאלה באים תחת הסכם חשכ"ל. בהתאם להסכם חשכ"ל יכולה הייתה התערעור אזרחי לרכוש שרתי "נון בלייד" כאמור מהראל בהנחה משמעותית של 51.8% ממחירון יבמ (נ/10, נ/77, צייגר, ע' 5349, ש' 17-16; לעיל נדחתה הטענה כאילו מקום בו תכולת הרכש באה תחת הסכם חשכ"ל זכייתה של הראל הייתה מובטחת, זאת הן בכלל וביתר שאת כאשר דובר בתכולה מעורבת, ראו הדיון בפסקאות 335-327 לעיל).
- שרתי P - שרתי P נקראים גם שרתי יוניקס, "יוניקסים" או שרתיPower (ויכונו להלן גם "שרתי יוניקס" או "יוניקסים"). מדובר בשרתים בעלי מערכת הפעלה שפותחה באופן ייחודי על ידי יבמ (הרשקוביץ, ע' 6628, ש' 30-25, ש' 18-12; נוה, ע' 262, ש' 21-9, ע' 263, ש' 16-14).
ככל שמדובר במכירת שרתי יוניקס חדשים, לרבות השירות והאחריות הנלווים, מהראיות עולה כי מבין החברות הנאשמות, הייתה רק לטריפל סי ולא.מ.ת ההסמכה הנדרשת מיבמ למכור שרתי יוניקס חדשים (שקנבסקי, ע' 946, ש' 11-7; נ/91; ע' 971, ש' 23-20, הראל לא יכולה למכור שרתי P חדשים; ע' 952, ש' 13-11, הנושא של הסמכה לא רלבנטי לשרתי P שאינם חדשים; העדות לא נסתרה והיא אף מתיישבת עם ההתפתחויות שבאו לאחריה; ראו גם ס' 145 לסיכומי טריפל סי שלפיו כשעסקינן בשרתי P משומשים יכולה התערעור אזרחי לרכוש אותם מכל גורם שהוא; וכן האמור בס' 751 לסיכומי הראל המתייחס לכך שהסמכה נדרשת למכירת מערכת יוניקס חדשה; ראו גם באופן כללי ושלא בהתייחס לשרתים חדשים: צייגר, ע' 6033, ש' 15-12 (לטריפל סי ולא.מ.ת הייתה הרשאה ליוניקסים); נ/16, נוה, ע' 265, ש' 17-16; פרץ, ע' 1766, ש' 14-10, ע' 1562, ש' 15-13 (הראל לא יכלו למכור יוניקסים, לא היו פתוחים לסגמנט הזה); אורשיצר ע' 2473, ש' 20-8; הרשקוביץ, ע' 6629, ש' 5-1, ע' 6628, ש' 25-24 (טריפל סי החלו בכך היסטורית והפכו למשווק חזק ביוניקס)).