תא (ת"א) 17456-12-18 יונית וורבר נ' שמואל פרוימוביץ

פסק-דין

תביעה ותביעה שכנגד שהרקע להגשתן הוא מיזם שיזמו ופיתחו הנתבעים אשר התובעים הצטרפו אליו כשותפים כנגד השקה כספית של חצי מליון ש"ח.  זמן קצר לאחר ההצטרפות למיזם הודיעו התובעים על ביטול ההתקשרות ודרשו החזר של ההשקעה.  הנתבעים דחו את הודעת הביטול וטענו, מנגד, להכשלת המיזם על-ידי התובעים ולנזקים שנגרמו להם עקב כך.  בכך עוסקות התביעות ההדדיות המונחות להכרעה לפניי .

רקע עובדתי, תמצית כתבי הטענות ומהלך הדיון

על אודות הצדדים

1. התובעים, יונית וצחי ורבר (להלן גם - "יונית" ו"צחי" בהתאמה, וביחד - "ורבר" או "התובעים") הם בני זוג. עיסוקם במתן שירותי ייעוץ אישי ועסקי, הרצאות פרונטליות ומקוונות ברשת האינטרנט, ומכירת קורסים שונים שאותם הם פיתחו.  שניהם בעלי ניסיון בעסקים.  לצחי ניסיון בניהול כספים.  ליונית תואר מהטכניון בניהול מערכות מידע.  הם מובילים, לפי עדותם, תכנית ייחודית שפיתחו הנקראת "לשחרר את המיליונר שבפנים" שמועברת כתוכן דיגיטלי ונועדה לתת כלים לאנשים לחיות חיים של חופש כלכלי ואישי; תכנית שמקיימת קהילה גדולה המונה למעלה מאלף משפחות.  במסגרת התכנית מועבר מידע וניתן ייעוץ.
2. הנתבעים, שמוליק וקרן פרוימוביץ (להלן גם - "שמוליק" ו"קרן" בהתאמה, וביחד "פרוימוביץ" או "הנתבעים"), גם הם בני זוג. שמוליק הוא מהנדס תוכנה במקצועו ויזם סטארט-אפ, ובכלל זה, לדבריו, עבד בחברות הייטק גדולות וביניהן אינטל ועסק בפיתוח תוכנות אוטומציה מתקדמות.  שמוליק עוסק גם בשיווק אינטרנטי ממונף ומציג את עצמו כמומחה בתחום זה.  לדבריו הוא עוסק גם בבינה מלאכותית ומחשוב קוונטי.  קרן היא מהנדסת תוכנה שעבדה בחברות גדולות והפכה יחד עם שמוליק ליזמית.  קרן מוסמכת, בין היתר, לבניית חברות מבוססות פרוצדורות ואימון עסקי.  פרוימוביץ הם בעליה היחידים של נתבעת 3, חברת קיי.אס.איי יזמות מתקדמת בע"מ (להלן גם - "קיי.אס.איי"), שעיקר עיסוקה בפיתוח מערכות ותוכנות וכן הקמת מיזמים וקורסים אינטרנטיים.

יחסי הצדדים ועל הסכסוך בתמצית

3. עניינו של הסכסוך שאותו הביאו הצדדים לפני בית המשפט הוא מיזם של פרוימוביץ שורבר נכנסו אליו כשותפים (כבעלי מניות בחברה משותפת). התקופה הרלוונטית היא בעיקרה המחצית הראשונה של שנת 2018.  במהלך תקופה זו הוצג המיזם לורבר וההתפתחויות בהמשך לכך הובילו לקשרי השותפות; קשרים שנגדעו לאחר פרק זמן של חודשים ספורים.
4. הקשר בין ורבר ובין פרוימוביץ החל להירקם שנים קודם לכן כאשר ורבר נרשמו לקורס שהעביר שמוליק.  ורבר התרשמו, לדבריהם, מהידע הרב של שמוליק ומיכולותיו ובהמשך לכך אף החליטו ללמוד משמוליק באופן אישי.  הם מעידים שקיבלו משמוליק ידע רב במגוון תחומים הקשורים לשיווק ופיתוח עסקי, כאשר בשנת 2012 שמוליק הציע ליונית להצטרף כ"מנטורית" למשתתפים באחד מהקורסים שלו והקשר התהדק.  לטענת ורבר, הם ראו בשמוליק מנטור, נתנו בו אמון מלא וסמכו על מוצא פיו.  שמוליק אף הציג באתר אינטרנט שלו סרטון שבו יונית מדברת בשבחו על "מהפך בעסק תוך כדי עבודה עם שמוליק פרוימוביץ" ועל "החיים לפני ואחרי שמוליק".
5. ההתיישבות העותומנית [נוסח ישן] 1916ורבר מספרים שהקשר עם פרוימוביץ לאורך השנים לא היה רציף ובא לידי ביטוי בשיתופי פעולה מסוימים. כך עד דצמבר 2017 - אז נפגשו הצדדים למפגש חברי שבמהלכו פרוימוביץ שיתפו את ורבר במיזם עסקי חדש שפיתחו.  מדובר היה במיזם עסקי לשיווק קורסים דיגיטליים שכונה "ביז אקדמי" (להלן גם - "המיזם" או "ביז אקדמי").  מיזם זה שעוד יפורט על אודותיו בהמשך הדברים, מבוסס על הכנסות מדמי מנוי חודשיים שמשלמים מנויים עבור גישה לצפייה בתכני קורסים שונים בפלטפורמה אינטרנטית, כאשר המרצים הם אלה שמעלים את התכנים ובתמורה לכך הם (ומשווקים אחרים של הפלטפורמה) זכאים לעמלות מהחברה בהתאם למספר המנויים המשויכים אליהם במודל המכונה "שיווק שותפים".

12-34-56-78 צ'כוב נ' מדינת ישראל, פ'ד נא (2)

6. פרוימוביץ הציעו לורבר תחילה להשתלב כמרצים שמעלים קורסים לפלטפורמה באופן שיזכה אותם בעמלות והציגו לורבר טבלת אקסל שעלתה ממנה תחזית שלפיה הצטרפות למיזם עשויה להניב לורבר בעתיד עמלה חודשית בסכום של למעלה ממיליון ₪.
7. ורבר, שהבינו, לטענתם, מדבריהם של פרוימוביץ, שהם עובדים על המיזם משך חודשים, התרשמו מהמיזם ומהפוטנציאל הכלכלי-עסקי הטמון בו. הם החליטו להיעתר להצעה של פרוימוביץ ולהצטרף כמרצים ובתוך כך לצרף שלושה קורסים שלהם לטובת המיזם.  במקביל, יונית פעלה לגיוס מרצים נוספים וליצירת תכנים חדשים עבור המיזם ואף התקשרה עם מספר מרצים בהסכמי שיתוף פעולה לצורך פיתוח קורסים משותפים.  זאת תוך השקעת עבודה משמעותית משך מספר חודשים, לפי עדותה.
8. בהמשך, כאמור לעיל וכפי שיפורט בהמשך, ורבר התקשרו עם פרוימוביץ בהסכמים שלפיהם הם הפכו לשותפים במיזם (באמצעות חברה משותפת).
9. התביעות ההדדיות שלפניי נובעות, כאמור, ממחלוקות שהתגלעו בין הצדדים בקשר לקשרי השותפות במיזם. טענתם העיקרית של ורבר היא להטעיה או טעות בקשר לבשלות המיזם והמערכת הטכנית שבבסיסו וכן להפרה יסודית של ההסכמים.  בגין כך עותרים ורבר לביטול ההתקשרות, להשבת סכומים שהשקיעו בחברה המשותפת ובמיזם וכן לפיצוי בגין נזקיהם הנטענים.  פרוימוביץ וקיי.אס.איי, מצידם, טוענים בכתב ההגנה ותביעה שכנגד שהגישו, בין היתר, שורבר ביטלו את ההתקשרות שלא כדין; הפרו התחייבויות שנטלו על עצמם בקשר למיזם ואף הזיקו לו - והכל תוך גרימת נזקים לפרוימוביץ.  בתביעה שכנגד תובעים פרוימוביץ את נזקיהם הנטענים.

תיאור המיזם והמודל העסקי

10. הועתק מנבושם המיזם הוא, כאמור, "ביז אקדמי". מי שהגה אותו הוא שמוליק.  מטרתו של המיזם היא לאגד תחת קורת גג אחת באתר אינטרנט קורסים רבים של מיטב המרצים באופן שמאפשר למנויי האתר צפייה בהם בתמורה לדמי מנוי חודשיים במחיר סמלי (דובר על 100 ש"ח).  זאת במקום רכישה של קורסים באופן פרטני מהמרצים ותשלום מחיר גבוה עבור רכישת קורס בודד.  המיזם כוון תחילה לקורסים דיגיטליים בעולם התוכן של ידע לבעלי עסקים, כאשר המטרה, כעולה מחומר הראיות, הייתה לפתח את המיזם בעתיד לתחומי תוכן נוספים.
11. ההצטרפות לאתר לשם גישה לתכנים היא באחת משתי דרכים: כמנוי באתר המקבל גישה לכלל הקורסים המוצעים בו בתמורה לדמי מנוי חודשיים או כמרצה בקורסים ויוצר תוכן, כפי שהוצע לורבר תחילה.
12. המיזם תוכנן לפעול במודל עסקי של "תכנית שיווק שותפים" (Affiliate Marketing), המאפשר למרצים ולמנויים לקחת חלק בשיווקו והפצתו ולקבל תגמול עבור פעילות זו. לפי המודל, כל שותף שיווק מקבל קישור אישי שבאמצעותו הוא יכול לשווק את המיזם בפלטפורמות דיגיטליות שונות כגון רשימות תפוצה או רשתות חברתיות.  באמצעות אותו קישור ניתן לזהות מנויים שהצטרפו למיזם דרך הקישור של אותו "שותף שיווק", כאשר שותף השיווק זכאי לעמלה בגין גיוס מנויים שהגיעו דרכו ונכנסים תחתיו ב"עץ השיווק".
13. התמריץ הכלכלי לשותפי השיווק הוא, כאמור, תשלום עמלה עבור כל מנוי שמצטרף בעקבות פעילות השיווק שלהם. בנוסף, שותפי השיווק זכאים לעמלות עבור נרשמים נוספים שיגיעו דרך אותם מנויים שהגיעו דרכם, וזאת עד ל"דור חמישי" של נרשמים תחת אותו משווק ראשי.
14. המודל מתואר כ"עץ שיווקי" שבראשו עומד משווק ראשי ותחתיו מבנה היררכי של חמש רמות נוספות של משווקים. לשם המחשה:

• משווקי דור ראשון - בדור זה נכללים המנויים שנרשמו ישירות דרך הקישור של המשווק הראשי. לדוגמה, אם המשווק הראשי צירף 5 מנויים, הוא יהיה זכאי לעמלה חודשית עבור כל אחד מהמנויים שגייס בהתאם לשיעור העמלה שנקבע ומנויים אלה ייחשבו למשווקים מדור ראשון.
• משווקי דור שני - בדור זה נכללים המנויים שנרשמו דרך המנויים שגויסו באמצעות משווקים בדור הראשון. כך, למשל, אם מתוך חמישה מנויים שגייס המשווק הראשי אחד גייס 2 מנויים, והאחר גייס 3 מנויים, נוספו עוד 5 מנויים חדשים שבגינם זכאי המשווק הראשי לעמלה, כאשר בגין מנויים אלה גם המשווקים מהדור הראשון זכאים לעמלה.
• משווקי דור שלישי - בדור זה נכללים המנויים שנרשמו דרך המשווקים בדור השני. כך, אם אחד מהמנויים בדור השני גייס 3 מנויים נוספים הם הופכים למשווקי דור שלישי, כאשר יהיו זכאים לעמלה בגינם משווק הדור השני, משווק הדור הראשון והמשווק הראשי.

אותה מתודולוגיה חלה גם לגבי הדורות הרביעי והחמישי.  כפי שניתן להבין מהדוגמה שלעיל, ככל שהמשווק מצוי גבוה יותר בראש ה"עץ השיווק" כך מספר המנויים המצטבר תחתיו צפוי להיות גדול יותר, ובהתאם צפויות לגדול גם סך העמלות להן הוא יהיה זכאי.

15. כאמור, שמוליק הציג לורבר את הפוטנציאל הרווחי הגלום במיזם באמצעות טבלת אקסל עוד בשלב שבו ביקש לגייסם למיזם כמרצים. לפי הטבלה (נספח 1 לראיות ורבר), אם משווק ראשי מגייס 7 מנויים וכל אחד מהמנויים יגייס 7 מנויים נוספים, וכן הלאה עד דור חמישי, הוא צפוי להיות זכאי לעמלה בסך של 78,162 ש"ח לחודש.  אם המשווק מגייס 12 מנויים, למשל, וכל אחד מהמנויים תחתיו יגייס 12 מנויים נוספים, וכן הלאה עד דור חמישי, הוא יהיה זכאי לעמלה חודשית בסכום של 1,084,212 ש"ח.
16. לצורך מימוש המיזם פרוימוביץ הקימו אתר אינטרנט שנועד לשמש כממשק למנויים ולמרצים אשר ירכז את מאגר הקורסים של המיזם, כאשר מאחורי הקלעים פועלת תוכנה שנועדה לאפשר את הפעלת המיזם ומימוש התכנית העסקית שלו (להלן - "המערכת").
17. המיזם הושק, בסופו של דבר, ביום 7.5.2018. קודם לכן, ביום 12.4.2018, קיים שמוליק "וובינר" (הרצאה המועברת בשידור חי באינטרנט) למרצים שתכננו ליטול חלק במיזם ובמהלכו שמוליק הסביר, בין היתר, על אודות החזון של המיזם, יכולותיה הטכנולוגיות של המערכת ואופן התגמול למרצים ומשווקים בהתאם למודל העסקי הנ"ל.  שמוליק הציג את המיזם כ"מהפכה'' וככזה שהושקעו בו הרבה זמן, אנרגיה וכסף.  וובינר נוסף נערך לאחר ההשקה, ביום 22.6.2018.
18. שמוליק ציין בוובינרים, בין היתר, שלמרצים תינתן הזכות לשווק ראשונים את המיזם ושניתן יהיה להצטרף למיזם רק באמצעות קישור של מרצה. הוא תיאר פעולות שונות שמבצעת המערכת, ובכלל זה שיוך אוטומטי של מנויים עד חמישה דורות ל"עץ השיווק" של המשווק, כפי שפורט לעיל, וחישוב העמלות למשווקים, בהתאם.  צוין שגם המערכת משווקת את המיזם באופן עצמאי, ושהמנויים שיגיעו באמצעותה (אלו כונו "לידים") יחולקו, לצורך זכאות לעמלות, בין כלל המרצים בסדר חלוקה קבוע ומעגלי, כאשר כל מרצה יהיה זכאי ל"ליד" לפי מספר הקורסים שלו במיזם.  עוד צוין שאם מדובר בקורס המשותף לכמה מרצים העמלה תחולק ביניהם באופן יחסי (למשל, אם הקורס משותף לשני מרצים אז כל אחד מהם יהיה זכאי לעמלה בגין חצי ליד).  הוסבר שהיתרון בחלוקת ה"לידים" הוא שאם מרצה בוחר שלא לעסוק בשיווק המיזם אלא רק ליצור תוכן, הוא עדיין יקבל עמלות ממנויים שהצטרפו באמצעות שיווק עצמאי של המערכת.

עוד צוין בוובינרים שבנוסף לעמלות השיווק אחוז מסוים מרווחי החברה יחולק בין המרצים לפי מדד פופולאריות של הקורסים.  תחילה שמוליק ציין שמדד הפופולאריות ייקבע בהתאם להיקף הצריכה של הקורס, אך לאחר השקתו שמוליק אמר שיש לקחת שיקולים נוספים במדד זה.  שמוליק אמר גם שהמרצים יהיו זכאים לעמלה מוגברת בשיעור של 5% מסך העמלות שלהם.  להמחשה שמוליק הציג לפני המשתתפים את קובץ האקסל המפרט את אופן חישוב העמלות.

19. מועד ההשקה של המיזם נדחה מספר פעמים ונקבע בסופו של דבר ליום 7.5.2018, כאמור.

הצטרפותם של ורבר כשותפים במיזם וההסכמים בין הצדדים

20. ביום 20.4.2018 שמוליק שלח אי-מייל לכלל המרצים בו הוא כתב: "כמעט מוכנים להשקה, עוד מספר דברים קטנים ונוכל לטוס למעלה", אך "צופים כי ההכנות של כולם יסתיימו הרבה קודם, וכך ייתכן שנוכל לעלות לאוויר בעוד שבוע בלבד" (נספח 13 לראיות ורבר).
21. עד אותו שלב חלקם של ורבר במיזם היה כמרצים. לטענתם, הרושם שהם קיבלו מהשיחות עם שמוליק היה שהמערכת מוכנה להשקה ומבצעת את כלל הפעולות הנדרשות לפעילות תקינה של המיזם.
22. בשיחה (שהוקלטה) בין הצדדים מיום 25.4.2018 דובר על כך שורבר יצטרפו למיזם גם כשותפים ושלצורך כך יקימו ורבר ופרוימוביץ חברה משותפת. פרוימוביץ שהגו את הרעיון של המיזם והחלו בהקמתו ביקשו באותה שיחה שורבר ישלמו בגין הצטרפותם למיזם עבור מה שקיים בו באותה עת.
23. בהמשך ורבר החליטו להצטרף כשותפים במיזם וסוכם שהם ישלמו 500,000 ₪ עבור רכישת שיעור של 41% במיזם.
24. בהמשך לכך, ביום 3.5.2018, חתמו ורבר ופרוימוביץ על שני הסכמים:

ההסכם הראשון הוא הסכם מייסדים בין פרוימוביץ ובין ורבר.  לפי הסכם זה תוקם חברה בבעלות משותפת של הצדדים בשם "וולנס גרופ יזמות מתקדמת בע"מ" שבאמצעותה ינוהל המיזם (להלן - "החברה" או "החברה המשותפת").  הוסכם שפרוימוביץ יחזיקו בהון מניות בחברה המשותפת בשיעור כולל של 59% וורבר יחזיקו בהון מניות בחברה בשיעור כולל של 41% (סעיף 5.1 להסכם).  עוד הוסכם שזכויות החתימה בחברה יהיו משותפות כך שלשם חיוב החברה נדרשת חתימה אחת של כל אחד מהצדדים (סעיף 9.1 להסכם).  עוד הוסכם שהחברה תרכוש את "המערכת", כהגדרתה בהסכם, מחברת קיי.אס.איי (נתבעת 3), לפי הסכם שייחתם ביניהן, ושורבר יעמידו לחברה סך של 500,000 ש"ח לשם מימון רכישת המערכת (סעיפים 1.3, 1.4 ו-7.1 להסכם).