האם השיחה האמורה מבססת את הנטען?
- נקודה מטרידה ראשונה בעניין זה היא שנראה שתמלול השיחה כפי שהוגש אינו מלא. מר אביאני הסביר כי המכשור שהוא משתמש בו גורם לחלוקת ההקלטה למספר יחידות. והנה, בתצהיר מיום 25.1.18 של חברת גלובוס תרגומים בע"מ, שהוגש בהמרצת הפתיחה שהתבררה לפני כב' השופט יקואל ז"ל (נ/3), מצוינות שש הקלטות. לעומת זאת בתצהיר (מיום 4.2.18) של אותה חברה, שצורף לתביעת הזכיינות (כנספח 9), מופיעות רק חמש הקלטות. לשיטת הנתבעים כתוצאה מכך נעלמה הקלטה בת רבע שעה (ראו חילופי הדברים בחקירה הנגדית, עמ' 31 ש. 28 ואילך). כאשר נשאל על כך החוקר אביאני בחקירתו, הוא לא ידע להסביר את האמור וציין שהעביר את כל החומרים שברשותו (עמ' 32, ש. 26).
טרדה זו מצטרפת לכך שבתמלול מופיע כ-145 (!) פעם צמד המילים "לא ברור". וכ-65 (!) פעמים מופיעות במהלך התמליל קטיעות עם הסימון של "...". כאשר נשאל מר אביאני בחקירתו, מדוע לא השלים את כל הקטעים החסרים בתמלול באמצעות הקלטת האודיו, שהייתה לו כגיבוי בכיסו במהלך אותה פגישה בנוסף להסרטתה, השיב כי הדבר מצוי באחריות חברת ההקלטות (עמ' 36, ש. 16-11).
אי-הצגת המכלול השלם מקימה את החזקה כי תוכן השיחה המלא היה פוגע בטיעונה של חברת מקס (ע"א 465/88 הבנק למימון ולסחר בע"מ נ' מתתיהו, פ"ד מה(4) 651,658 (1991) (להלן: עניין הבנק למימון); הדברים שם התייחסו לאי הבאת עדים רלוונטיים, אך כוחם יפה גם להצגה חלקית של מסמכים וראיות).
- עד כאן ראינו כי משקלה של הראיה, כפי שהוגשה, הוא מעורער, וזאת לאור ה"אין" והחסר. אך גם ה"יש" אינו חד משמעי ואינו מניח את הדעת.
חברת מקס הזכירה שני ציטוטים בתצהיריה (למשל בפסקה 24 לתצהיר מקס שכנגד) ובכתב תביעתה (בפסקה 56 לתביעת אשדוד). בהתאם לציטוטים אמר מר שטרית כי מר שמשון "[...] שלח את אח שלו כאילו [...] אח שלו לא היה בזה [...] הוא [מר שמשון] הרוח בעצם מאחוריו." אלא שעיון בתמליל במלואו (נספח 8 לתביעת אשדוד, בעמוד 60, ש. 159-155) מראה תמונת דברים מורכבת יותר:
יגאל: אתה מכיר את נפתלי שמשון? הודיה?
חוקר: מוכר לי לאללה, רגע, רגע. נפתלי שמשון אמר לרועי שהוא אחד הבעלים שלכם.
יגאל: בעלים. אחד הבעלים והוא גם אחד הבעלים ב... יש לו מתחמים מולים, מול שבע בשדרות, באר-שבע, הוא מתעסק גם בנדל"ן.
ניתן להתרשם כי בשיחה זו החוקר מנסה לשים בפיו של מר שטרית את האמירה כי מר שמשון הוא אחד הבעלים. תשובתו של מר שטרית, כפי שניתן להתרשם, הייתה קטועה. לא ברור הקשר הדברים ומשמעותם המלאה.