מכל האמור לעיל, המסקנה המתבקשת היא שקיים מוניטין לזכותה של התובעת במוצרי פו הדב וחבריו.
יסוד ההטעיה- האם עולה חשש להטעייה של לקוחות פוטנציאליים?
באופן כללי, נבחנת ההטעיה על פי כמה פרמטרים: מבחן המראה והצליל; מבחן סוג הטובין וחוג הלקוחות ומבחן יתר נסיבות העניין (ע"א 5792/99 תקשורת וחינוך דתי-יהודי משפחה (1997)-בע"מ-עיתון "משפחה" נ' אס.בי.אס פרסום, שיווק וקידום מכירות בע"מ- עיתון "משפחה טובה", פ"ד נה (3) 933, 941 (להלן: "פרשת משפחה טובה").
המבחנים למידת הדמיון בין המוצרים בתביעה בעילה של גניבת העין זהים למבחנים למידת הדמיון בין המוצרים בתביעה בגין הפרת סימן מסחר. ואכן, כפי שקבעתי בפרק הקודם, העוסק בנושא הפרת סימן המסחר, בכל הקשור לבובת פו הדב, קיים חשש להטעיית צרכנים פוטנציאליים, לאור הדמיון הויזואלי
--- סוף עמוד 14 ---
הרב בין מוצרי הנתבעים לבין מוצרי התובעת. משכך, לא יכול להיות ספק באשר להתקיימות רכיב ההטעייה.
נעבור כעת ליתר הדמויות- איה, טיגר וחזרזיר ונבחן האם עולה חשש להטעייה גם בעניינן.
התובעת הגישה שתי בובות: ת/5- בובה של פו הדב ו-ת/6- בובה של איה. לטענת התובעת, ת/5 הוא מוצר מקורי של חברת דיסני ממנו ניתן ללמוד על מראה המוצר, טיב הפרווה החיצונית והאופן שבו ממולאות הבובות. ת/6, לעומת זאת, הוא מוצר אשר יובא, כך על פי הנטען, על ידי הנתבעים ונושא על גבי תוית את שם היבואן: "קדה צעצועים בע"מ". התובעת לא הציגה בפני בית המשפט בובת איה מקורית, ולכן לא ניתן היה לערוך השוואה בין שני המוצרים.
העדות המרכזית בנושא שאלת זיוף המוצרים היא עדותה של הגב' אנגל, נציגת חברת דיסני בישראל, בה אני נותנת אמון מלא. הגב' אנגל ערכה בעצמה בדיקה של המוצרים וכתבה את חוות דעתה בנושא. היא העידה לגבי נסיונה הרב שנרכש במשך שנים רבות של עבודה בחברת דיסני: "...מזהים את השפה הגרפית של דיסני ומומחים אצלי במשרד שמכירים את כל החומרים ועובדים שנים על זה אמרו... בסבירות מאד מאד גבוהה שכל האלמנטים האלה הם לא השפה הגרפית של דיסני" (עמ' 55, שו' 11-15).
גב' אנגל העידה, כי לא קבעה שהמוצרים מזויפים רק על בסיס המילוי הקלוקל של רגלי הבובה, אלא גם על בסיס ממצאים נוספים שנמצאו במוצרים (עמ' 71, שו' 4). ממצאים אלה מבוססים הן על דבריו של הנתבע 2, העומדים בסתירה למקובל בחברת דיסני והן על בחינת הנסיבות בכללותן. להלן עיקרי הדברים, מהם ניתן ללמוד בבירור על כך שהמוצרים מזויפים, ומכאן החשש להטעיית לקוחות פוטנציאליים: