יוער כי ממכתבה של התובעת עולה, כי חרף טענותיה כנזכר לעיל, היא לא נקטה צעדים לביטול ההסכם ואף עמדה על אכיפתו ולו בעתיד.
אין מחלוקת כי הקיבוץ השיב לתובעת את התשלום הראשון שניתן לו על חשבון דמי הכניסה וכן את התשלומים הנוספים לשנת 2007 (ראה נספח ח' לתצהיר יורם סהר) ומנגד, התובעת מסרה לקיבוץ ארבעה שיקים דחויים בסך של 50 אלף דולר לפירעון בחודשים יוני-אוגוסט 2008 (ראה נספח 9 לתצהיר מישל – העתק השיקים).
אין מחלוקת גם כי בשנת 2008, שהייתה שנת שמיטה, הקיבוץ לא סיפק ענבים לתובעת והתובעת לא אחזה אמצעים לביטול ההסכם משנת 2007 ואף עמדה על אכיפתו בעתיד. בטיעוניו טען הקיבוץ כי לאחר ששנת השמיטה חלפה, התובעת חזרה ביתר שאת על דרישתה כי הקיבוץ יספק לה ענבים (ראה סעיף 25 לסיכומי הנתבע) והדבר אף עולה מהתכתובת בין הצדדים כפי שתפורט בהמשך.
אין מחלוקת כי בין הקיבוץ לתובעת התנהל משא ומתן לגבי ההתקשרות בין הצדדים, במהלכו, הוחלפו טיוטות שונות (להלן: "המשא ומתן"). רק חלק מהטיוטות הללו הובאו לעיוני. עם זאת, מצאתי לנכון להידרש למתווה שהוצע בהן כדי לנסות ולהתחקות אחר אומד דעת הצדדים המשותף בתקופה האמורה.
--- סוף עמוד 7 ---
כך למשל, נספח 10 לתצהיר מישל מרציאנו שכותרתו, "טיוטה למשא ומתן בלבד תוספת לחוזה" ולפיו, ההסכם משנת 2007 מצורף כתוספת לחוזה ומהווה חלק בלתי נפרד ממנו. בין היתר נכתב כי הצדדים מבקשים לשנות חלק מתנאי החוזה משנת 2007 כמפורט בתוספת.
ביחס לאספקת ענבים בציר 2008 נכתב בסעיף 6 כי "הואיל ויבול 2008 נחשב כיבול שמיטה, הקיבוץ ימכור את יבול הענבים של בציר 2008 לכרמל מזרחי". בסעיף 7 נכתב כי הקיבוץ ימסור לכרמל מזרחי הודעה על הפסקת חברותו באגודה לא יאוחר מיום 1.12.2008.
ביחס לאספקת ענבים מבציר 2009 נכתב ׁׁ(בסעיף 10) כי החל מעונת בציר 2009 ואילך ימכור הקיבוץ את יבול ענביו לתובעת בתמורה ובתנאים שנקבעו בהסכם (משנת 2007) וכי נטיעת הכרמים תמשיך גם היא בהתאם להסכם. אציין כי בדף המקדים לטיוטה מטעם ב"כ הקיבוץ, עו"ד תשבי, נכתב בנדון "הסכם מתקן בין קיבוץ כרמים לאנטיפוד" ובגוף המסמך נכתב בין היתר, כי מדובר בחוזה מתוקן.
נספח 11 לתצהיר מישל מרציאנו, הינו טיוטה נוספת ובה נכתב בסעיף 10 כי במידה ויוטל קנס על הקיבוץ בגין אי שיווק ענבים לכרמל מזרחי ושיווקם ליקב, היקב יישא וישלם מחצית הקנסות בהם יחויב הקיבוץ ובמחצית ההוצאות המשפטיות שיוצאו על ידי הקיבוץ בעניין זה, כל זאת עד לסכום כולל של 30 אלף ₪. עוד נכתב כי מעבר לסכום זה, היקב לא יהיה חייב בתשלום קנסות והוצאות משפטיות נוספות ואלה יוטלו על הקיבוץ בלבד. בסעיף 13 לטיוטה נכתב כי "במידה ויימנע שיווק הענבים בבציר 2009 ליקב, מתחייב הקיבוץ להחזיר ליקב את התשלומים אשר שילם היקב לקיבוץ. במקרה זה היקב יהא זכאי לתבוע את הקיבוץ על הנזקים בגין אי אספקת ענבים." מדובר בטיוטה שצורף לה העתק מייל מטעם ב"כ הקיבוץ, עו"ד תשבי.