גם מקרה זה אינו ישים לענייננו שכן מוסכם על הצדדים כי התאגיד הזר אינו נשלט ומנוהל מישראל ועל כן אינו בר מיסוי בישראל על הכנסתו העסקית.
לגבי LLC שהכנסתו אינה חייבת במס בישראל, החוזר מאפשר לנישומים, במקרה זה, את הבחירה להחיל על עצמם משטר מס הרואה ב- LLC גוף שקוף לצורכי מס בישראל. לפי גישה זו, הכנסות ה- LLC תיוחסנה לחברים בו, לפי חלקם, והם יתמסו עליה באופן שוטף כאשר במקביל הם יהיו זכאים לדרוש זיכוי כנגד המס הזר בו נשאו בפועל (להלן הסדר ההשקפה).
החוזר מבהיר כי אופי ההכנסה יישמר בעת ביצוע ההשקפה כך, למשל, הכנסה מעסק בידי ה- LLC תשמור על אופייה כהכנסה מעסק גם בידי בעל הזכויות ב- LLC ויחול על הכנסה זו שיעור המס השולי החל על הכנסה עסקית בידי יחיד.
עוד נקבע בהסדר ההשקפה כי בעת ביצוע חלוקה בפועל לחברי ה- LLC לא תהא חבות נוספת בגין ההכנסה שכבר מוסתה בידי החברים בישראל.
החוזר מדגיש כי הסדר ההשקפה חל רק לעניין זיכוי מיסי חוץ ולא לכל דבר ועניין (למשל, הפסדי ה- LLC לא ייוחסו לחברים).
עוד נקבע כי הסדר ההשקפה יחול רק לאחר שהנישום ביקש להחיל עליו את ההסדר באמצעות יישום הוראותיו בדו"ח שהוא מגיש לפקיד השומה (סעיף 5.2.2 ו- 11.1 לחוזר) (לביקורת על ההסדר שנקבע בחוזר ראו יובל נבות, פסקה 2).
לו היה המערער בוחר להחיל עליו את הסדר ההשקפה הוא היה מתמסה בישראל על חלקו בהכנסה העסקית של התאגיד הזר (באמצעות יונו סימול) בשיעור מס שולי (50% כולל מס על הכנסות גבוהות), כאילו הופקה ההכנסה על ידו במישרין, והיה זכאי לקבל זיכוי בגין המס ששולם בארצות הברית כנגד המס החל עליו בישראל. המערער לא בחר בהסדר ההשקפה משום שהמס הכולל המוטל עליו, לפי הסדר ההשקפה, גבוה מזה המוטל עליו לפי ברירת המחדל (מיסוי התאגיד הזר כחברה בישראל).
- על מנת להמחיש את הדברים יוצגו להלן כמה תרחישים (הלקוחים מרשימת העובדות המוסכמות).
ההנחות בבסיס התרחישים הם אלו:
קיים בארצות הברית תאגיד זר מסוג LLC המוחזק בידי חברה שהתאגדה בישראל.
החברה הישראלית היא חברה משפחתית ומניותיה מוחזקות בידי יחיד תושב ישראל שהוא ה"נישום" בחברה.
הכנסה מעסק של התאגיד הזר בשנת המס היא 100.
נוכה במקור בארצות הברית מס בשיעור של 18%.
היתרה בסך של 82 הועברה למערער.
שיעור המס בישראל על הכנסה מדיבידנד הוא 32% (30% לבעל מניות מהותי ועוד 2% מס על הכנסות גבוהות בשנת 2013).
שיעור המס השולי המרבי בישראל, כולל מס על הכנסות גבוהות (סעיף 121ב לפקודה בשנת 2013) הוא 50%.