עד, מר וינטראוב: רק עכשיו אתה הקראת את זה שאמרתי זה ביחד. אני לא מצליח לעשות את ההבדלה הזאת שאתה עושה, אתה מבין? כרגע אמרתי זה ביחד, אני לא מצליח. אני שמח שהשער יורד, אני לא פועל בשביל זה, זה העניין".
מדובר בסיטואציה בה ירידה של שער הנייר יש בה כדי להיטיב עימו, והוא שמח בה, אך יחד עם זאת הוא שב וטוען כי הוא איננו פעל בכדי לגרום לה, אלא פעל משיקולים לגיטימיים וכלכליים אשר הובילו, כתוצאת לוואי, לירידת השער.
הקושי בו וינטראוב נתקל עת הוא מתבקש להביע את ה"דברים שבליבו", קיומה של כוונה או שמא הנאה מתוצאת לוואי של פעילות המסחר שהוא עצמו ביצע, הוא קושי אמיתי.
- אתייחס כעת לנתוני המסחר ביחס לנאשמים 3-4. בנוגע לרכיב הכוונה להשפיע על שער הנייר קבעה המומחית מטעם המאשימה, כאמור, כי פעילותם של נאשמים 3-4 יכולה להתיישב עם כוונה להשפיע על שער אג"ח 217 בכל ימי הפעילות. שבתי וציינתי בהכרעה זו כי פעילות מסחר המוגדרת על ידי המאשימה עצמה ככזו ה"יכולה להתיישב" עם כוונה להשפיע על שער נייר ערך אינה מהווה לבדה הוכחה מספקת לכוונה שכזו.
יתר על כן, לא מצאתי לקבל קביעה זו של המומחית מטעם המאשימה. מצאתי את פרשנות המאשימה ביחס לפעילותם של נאשמים 3-4 כפרשנות מאולצת ונעדרת אובייקטיביות, כזו המבקשת "להלביש" על כל פעולת מסחר כוונה תרמיתית, תוך שהמאשימה לא היתה עקבית באותה פרשנות שהעניקה לנתוני המסחר של נאשמים 3-4 והתעלמה מפעילותם בזירת ה-OTC. כל אלו, כפי שפרטתי לעיל בהרחבה, הביאוני לכדי מסקנה כי פעילותם במסחר של
--- סוף עמוד 197 ---
נאשמים 3-4 בימים הרלוונטיים לאישום שיקפה היערכות לגיטימית למכרז ההחלף ואין מדובר בפעילות מכוונת להשפעה על השער.
- קבעתי לעיל כי פעולת מסחר המבוצעת מתוך שיקולים כלכליים גרידא ואשר נוכח היקפה ו/או המחיר בו היא מבוצעת היא משפיעה על שער נייר הערך, כתוצאת לוואי, היא פעולת מסחר לגיטימית לחלוטין. הדברים נכונים גם עת מדובר בסוחר כמו וינטראוב, סוחר אשר צופה או מודע לכך כי פעולת המסחר שביצע תשפיע על שער הנייר באופן אשר ייטיב עמו, הכל כאשר הכוונה לסחור בנייר מלכתחילה נובעת משיקולים כלכליים של הפקת רווח שאינם קשורים בהשפעה על שערו.
מדובר בגבול דק ביותר בין המותר והלגיטימי לבין האסור והפלילי, גבול אשר מושתת כל כולו על "כוונה", כזו אשר נמצאת בליבו של אדם עת הוא לוחץ על מקשי המקלדת ומבצע פעולות מסחר. התשובה לשאלה מה היו השיקולים אשר הנחו את הסוחר עת ביצע פעולת מסחר אשר השפיעה על שער הנייר - היא שתקבע האם מעשיו היו חוקיים או לחילופין תרמיתיים ופליליים.