"די, אפוא, בכך שלפני החברות השותפות להסדר ... הפגינה איילון למראית עין מחויבות להסדר וצפייה ליישומו ולאכיפתו כדי לחייב את המסקנה שהיא נושאת באחריות לעשייתו ולקיומו של הסדר זה" (שם, סעיף 136).
אוסיף, כי הציפייה ההדדית לפעולה על-פי ההמלצה עונה על דרישת המונח "כבילה" או "מגבלה" המופיע בהגדרת המונח הסדר כובל. ראו: מאמרו של מ' בורונובסקי "על יסודות הכבילה שבהסדר ותוצאתה – חדש ואין חדש", מחקרי משפט, ה', תשמ"ז,125. כדבריו:
"ההסדר על-פי החוק אינו מחייב קשר חוזי דווקא או כל קשר משפטי מחייב. לעיתים, די בהבנה וההתחייבות – הגבלה יכולה להיות לא יותר מאשר צפייה של אדם להתנהגות אחר" (שם, עמ' 1355).
גם בנושא "הכבילה" ארחיב להלן.
- בענייננו, שורת ראיות מבססת את העובדה שמודגל ציפתה שהמשווקים ימכרו במחיר המומלץ. כך עלה מדברי אילון בן הרצל בחקירתו ברשות, בתשובה לשאלה האם יידע את המשווקים בדבר ציפייה זו באופן מפורש, הוא ענה: "ודאי שאמרנו להם, לשם מה יש הנחה מומלצת אם לא כדי שימכרו לפיה?":
"ש. המשווקים ידעו שצפיתם מהם למכור באחוז ההנחה המומלץ?
ת. אני מניח שאם יש הנחה מומלצת והמפיצים יודעים שיש הנחה מומלצת אז הם גם יודעים שציפינו מהם שהם ימכרו בהנחה המומלצת.
ש. האם אמרתם למשווקים שאתם מצפים מהם למכור בהנחה המומלצת?
ת. ודאי שאמרנו להם, לשם מה יש הנחה מומלצת אם לא כדי שימכרו לפיה." (הודעה מיום 27.1.99, עמ' 25 ש' 3-11).
גם בעדותו בבית המשפט אישר בן הרצל כי מודגל ציפתה מהמשווקים שישמרו על ההנחה המומלצת:
--- סוף עמוד 50 ---
"עו"ד פלדור: בסדר. אז ראינו מחיר 57, שתרשה לי להגיד 'נדון בפורום' על הטיעון העובדתי שלך, שאתם אמרתם בפורום,
העד: אני לא מסכים למילה 'נדון', אבל אתה יכול להגיד מה שאתה רוצה.
ש. ושבעקבותיו אתם ציפיתם שהמשווקים ימכרו, ונתתם למשווקים להבין את זה, או לא. אני טועה? מעצם העובדה שיש הנחה מומלצת הם היו צריכים להבין שאתם מצפים שישמרו עליה. ת. המסקנות שאתה מסיק אתה רשאי להסיק.
ש. אני שואל אותך.
ת. אני אומר, אנחנו המלצנו.
ש. המלצתם וציפיתם, כן?
ת. נקודה. המלצנו וציפינו" (פר' 23.6.04, עמ' 3674).
בן הרצל הוסיף, כי לאחר הדיון שהתנהל בנושא ומשנפלה ההחלטה על המספר 57, לא היה מי שקם ואמר שאינו מקבל את המלצת המחיר. לדבריו: "אף אחד לא עלה על הבריקדות בנושא הזה, ולא הצהיר בפומבי שהוא הולך למכור בהנחה כזו או אחרת שונה מההנחה המומלצת" (פר' 23.6.04, עמ' 3678). ברם, על יסוד הדברים שפורטו, אני מסיקה, כי באופן טבעי נוצרה בנסיבות שתוארו אצל נציגי מודגל ואצל כלל נציגי המשווקים תחושה מבוססת שהמשתתפים בבית איטונג יפעלו על-פי ההמלצה.