לאור אפשרויות העקיפה הטכנולוגיות וגלובליות הרשת" רשת משפטית: משפט וטכנולוגיית מידע 207 (ניבה אלקין-קורן ומיכאל בירנהק עורכים, התשע"א)).
- גישה אקסטריטוריאלית שכזו אין לקבל. אמנם אין להרבות בחקיקה באופן שתפגע בתועלת הרבה הצפוּנה באינטרנט, וגם אין טעם בחקיקה שלא ניתן יהיה לאכפה לאור מאפייני הרשת. ברם, למרחב הוירטואלי יש השפעה מוחשית בעולם הממשי – לטב ולמוטב – ועולמנוּ זה לא יסכון ולא יסבול את פריקת עול המשפט מן המרחב הוירטואלי. פדופיליה וירטואלית היא עודנה פדופיליה; לסמים הנמכרים באמצעות האינטרנט יש אותה השפעה ממכּרת והרסנית כמו לסמים הנמכרים ברחובה של עיר; פגיעתם הרעה של הימורים באינטרנט, אינה פּחוּתה מסכנתם של הימורים במקום פיזי. אדרבה, האינטרנט פותח אופקים חדשים לעולם הפשע. יש לחסמם. גישה של הדרת החוק והמשפט מן המרחב הוירטואלי, יש להותיר מחוץ לגדר.
- עם זאת, אין לכחד: הסדרה חוקית של הנעשה במרחב הוירטואלי היא מורכבת ומסובכת. קשה להגדיר את הדין הרצוי, וגם לא בנקל ניתן להחיל את הדין המצוי. לא בכדי יש שהגיעו למסקנה כי מדובר בתחום שראוי להסדרה חוקית; יש הסבורים כי הפסיקה היא המסגרת הראויה לעשיית ההתאמות הנדרשות לעידן האינטרנט; ואלה ואלה מתלבטים גם לגבי מידת השיתוף של קהילת משתמשי האינטרנט בעיצוב הכללים במרחב הוירטואלי וביישומם (לסקירה מקיפה של מודלים אפשריים ראו: איריס ירון אונגר חשיפת זהותו של מעוול אנונימי ברשת האינטרנט - סקירה משווה (הכנסת, הלשכה המשפטית, תחום חקיקה ומחקר משפטי, 2012). המודלים השונים בחקיקה ובפסיקה שאומצו על-ידי מדינות העולם הם מגוונים (מיגל דויטש "חקיקת מחשבים בישראל" עיוני משפט כב(2) 427, 428 (19999)). הסוגיה היא נכבדה ומקיפה, השפעתה רבה, אך לא ארחיב בה מעבר לנדרש, לצורך הדיון בנושא הקונקרטי העומד להכרעה בערעור זה: סמכותה של המשטרה להוציא צווים להגבלת גישה לאתרי הימורים באינטרנט.
- דומה כי הסדרה כוללת של הנושא בחוק, באופן מדוייק ובהתאמה לעידן הוירטואלי היא עדיפה. השאלה היא האם בהעדר הסדר חקיקתי עדכני וממצה, יש בחוק כפי נוסחו לעת הזאת מענה מספּק על מנת להניח את הדעת באשר לסמכותה של המשטרה להוציא את הצווים הנדונים. בית המשפט לעניינים מינהליים פסק כי יש להמתין למוצא פיו של המחוקק, וכי כל עוד לא יתוקן החוק אין ניתן להכיר בסמכותה הנ"ל של המשטרה. פסיקה זו צופנת בחוּבּה קשיים.
--- סוף עמוד 14 ---
- 'תקופת המתנה' הריהי מגבילה, לעיתים מסכלת, מתן מענה הולם בתחום אכיפת החוק ועשיית המשפט. גישה שכזו, ביחד עם קצב התקדמות הטכנולוגיה כמתואר, צפויה להביא לכך שדברי-חקיקה רבים לא יהיו רלוונטיים ולא ישימים. גם לאחר שייצא דבר-חקיקה מתוקן מתחת ידו של המחוקק, אין זה מן הנמנע שעד מהרה לא יהיה אף הוא רלוונטי עוד, ולכן המתנה למחוקק לא בהכרח תביא מזור: "השופט מפרש את החוק. בלא פירושו של החוק אין אפשרות להפעילו. השופט עשוי לתת פירוש חדש. זהו פירוש דינמי, המבקש לגשר על הפער בין משפט למציאות חיים משתנה בלא שיהיה צורך לשנות את החוק עצמו. החוק נשאר כשהיה אך מובנו השתנה, שכן בית המשפט נתן לו פירוש חדש התואם את הצרכים החברתיים החדשים. בית המשפט... הגשים את תפקידו השיפוטי בגישור על הפער בין משפט לחיים" (אהרן ברק שופט בחברה דמוקרטית 57 (2004); וראו: בג"ץ 8070/98האגודה לזכויות האזרח בישראל נ' משרד הפנים פסקה 12 לחוות דעתו של השופט (כתארו אז) א' גרוניס [פורסם בנבו] (10.5.04); רע"א 4447/07 מור נ' ברק אי. טי. סי. [1995] החברה לשירותי בזק בינלאומיים בע"מ פסקאות ו-ט לחוות דעתו של השופט א' רובינשטיין [פורסם בנבו] (25.3.10) להלן: עניין מור; ע"א 9183/09The Football Association Premier League Limited נ' פלוני [פורסם בנבו] פיסקאות 6-4 לחוות דעתו של השופט ח' מלצר (13.5.12); להלן: עניין פלוני).
- הפשיעה באמצעות האינטרנט הולכת ומשתכללת, מחד גיסא; חוק העונשין מתקדם לאִטו, מאידך גיסא. יש צורך לגשר ביניהם. הגישור נעשה בכנסת באמצעות חקיקה, ובבית המשפט באמצעות פסיקה. מציאות החיים אינה מאפשרת להמתין לתיקון חוק העונשיןולקביעה סטטוטורית איזו עבירה ניתן לבצע באמצעות האינטרנט ואיזו לא. גם אין צורך משפטי להמתין עד שהמחוקק יסרוק את כל הוראות הדין הפלילי ויאמר לאיזו מהן יש תחולה גם באינטרנט. בית המשפט נדרש ליתן מענה לנושא קונקרטי שהובא לפניו, ולפסוק לכאן או לכאן. לא ב'חקיקה שיפוטית' עסקינן, אלא ב'יצירה שיפוטית'. אותן עבירות פליליות שנחקקו לפני שנים רבות, כשביצוען נעשה ברחובה של עיר, מבוצעות עתה בתפוצה רחבה וביתר שאת באמצעות האינטרנט. לעיתים היסוד העובדתי זהה, היסוד הנפשי זהה, התכלית החקיקתית זהה; והנזק, לעיתים מזומנות, רב וחמור עוד יותר במימד הוירטואלי.
- למותר לציין, כי עודנו כבולים במגבלות הלשון, ולא נוכל לחרוג מגבולותיה על מנת לפרושׂ מצודתנו על כל מה שנתפשׂ כחטא, עוון, פשע או עוולה בעולם ה'ממשי', ונחזה להיות ככזה גם במרחב הוירטואלי. יחד עם זאת, תכלית החקיקה,
--- סוף עמוד 15 ---