בהתייחס לטענה זו השיבה המבקשת כי אישור מדיניות התגמול לשנת 2015 אינו רלוונטי למענקים שניתנו לנושאי המשרה לפני-כן, ולא ניתן לכן לראות בו אישור לתשלום שניתן בשנת 2014. האפשרות שניתנה לחברה לשלם מענקים מיוחדים – אינה מכשירה מענקים שהוענקו בעבר.
- אינני סבורה כי ניתן לקבוע כי החברה אישרה את תשלום המענקים לנושאי המשרה באמצעות אישור מדיניות התגמול לשנת 2015. אין זה ברור כי האפשרות "לקזז" את המענקים עלתה לדיון או נבחנה על-ידי האסיפה הכללית של החברה, או כי היתה למאן דהוא מודעות אודות קיומה של אפשרות כזו – ככל שהיא כלל היתה קיימת. משהענין לא נבחן באופן פוזיטיבי, לא ניתן לקבוע כי האסיפה הכללית אישררה את מתן המענקים שכבר ניתנו על-ידי בעל-השליטה כאשר אושרה מדיניות התגמול של החברה לשנת 2015.
- סיכומו של פרק זה – לאחר שנקבע כי בעלי-השליטה לא היו רשאים לשלם לנושאי המשרה בגין תעסוקתם בחברה תשלום המנוגד למדיניות התגמול של החברה, יש להוסיף ולקבוע כי החברה לא אישרה את התשלום הזה בדרך הנאותה, ואישור מהלך החלוקה עצמו (בידיעה אודות המענקים אך בלא אישור מפורש שלהם ושל שינוי מדיניות התגמול של החברה) על-ידי הוועדה לשינוי המבנה, הדירקטוריון והאסיפה הכללית, אינו מרפא את הפגם הזה.
הטענה לפיה אישור החברה להפרת חובת האמון – מרפא את הפגם
- כזכור, העובדה שלנושאי המשרה הובטחו המענקים, הביאה לכך שהם היו במצב של ניגוד עניינים שכתוצאה ממנו יש לראותם כמי שהפרו את חובת האמונים שלהם כלפי החברה. המשיבים טענו כי אישור מהלך החלוקה על-ידי הגורמים השונים בחברה, מהווה אישור של הפרת חובת האמון וניגוד העניינים של נושאי המשרה.
- מהטעמים שפורטו לעיל אינני מקבלת את הטענה הזו. אני סבורה כי הוכח שהחברה הביאה את מהלך החלוקה לאישור בשל ניגוד העניינים של בעלי-השליטה בעסקה- ניגוד הנובע מהאינטרס העודף של בעלי-השליטה במהלך החלוקה, בשלו דרשה הרשות כי מהלך החלוקה יאושר באישור המשולש. האסיפה אישרה את מהלך החלוקה חרף האינטרס העודף הזה של בעלי-השליטה. אישור זה אינו נוגע לענין האישי של נושאי המשרה במהלך החלוקה. אולם, בעלי-השליטה היו בניגוד עניינים מטעם נוסף, וגם נושאי המשרה היו בניגוד עניינים מאותו טעם – קיומם של המענקים. היה מקום לקבל אישור מפורש ומראש בקשר לניגוד עניינים זה, לאחר דיון בו יימסר מידע מלא אודות משמעותו של ניגוד העניינים והשלכותיו. דיון כזה לא התקיים, ולכן הפרת חובת האמונים לא התרפאה. באישור האגבי שהתקבל בדיעבד – אין די.