עוד מציינת המחברת כי גם כאשר מוגשת תביעה שעילתה היא חובות שונות המוכרות בדיני התאגידים, הדין שצריך לחול על הפרת החיוב הנטען הוא הדין המתאים לחיוב הנדון (ולא בהכרח כללי בררת הדין בתאגידים). כך למשל חיוב הנובע מדיני התאגידים שיש לו אופי נזיקי, ראוי להחיל עליו את כללי בררת הדין הרגילים בדיני הנזיקין (שם, בעמ' 1290).
עילות התביעה התאגידיות
- להלן נניח כי על החברה דנן חל הדין הישראלי – מאחר שהיא התאגדה בישראל. את טענות הצדדים ביחס לאכיפתו של חוק החברות הישראלי על-ידי בתי המשפט בישראל, יש לבחון אם כן לאור עילות התביעה התאגידיות כפי שאלה נטענו על-ידי המבקשים בבקשה דנן.
המבקשים מנו בבקשתם מספר עילות תביעה שעליהן הם מסתמכים – עילות הנוגעות להיותה של החברה "חברת איגרות-חוב"; עילות הנוגעות להפרת חובת האמון וההגינות של המשיבים; ועילות הנוגעות להפרת חובת הזהירות שלהם. להלן נתייחס לעילות אלה ולשאלה איך הן משליכות על המחלוקת בין הצדדים ביחס לפורום הנאות לדון בתובענה. כפי שנראה, ישנם קשיים הנוגעים לעילות התביעה להן טוענים המבקשים המבוססים על חוק החברות. לכן, יש לשים דגש על עילת התביעה העיקרית של המבקשים, העילה החוזית, לצורך הכרעה בשאלת הפורום הנאות לדון בתובענה.
עילות הנוגעות להיותה של החברה "חברת איגרות-חוב" –
- לטענת המבקשים, החברה דנן היא חברת איגרות-חוב ישראלית, שהפרה את החובות החלות על חברה כזו (לא הוקמו בה ועדת ביקורת וועדת גמול, לא מונו בה מבקר פנימי, שני דח"צים שאחד מהם בעל מומחיות חשבונאית, לא נקבעה מדיניות תנאי הכהונה על-ידי דירקטוריון החברה לאחר התייעצות עם ועדת התגמול – שכן אין ועדת תגמול). עוד נטען כי במסגרת המשא-ומתן להסדר חוב, החברה לא פנתה בתחילת המשא-ומתן למומחה מטעם בית-המשפט לבחינת ההסדר.
- טענות אלה של המבקשים לוקות בשני קשיים –
ראשית, ספק אם לאור ההגדרה של המונח "חברת אגרת חוב" בחוק החברות הישראלי, צריכה חברה שכל מחזיקי אגרות-החוב שלה אינם ישראלים (ושישראלים שאינם גופים מוסדיים כלל אינם יכולים לקבל את ההצעה לרכוש את אגרות-החוב שלה), להיחשב חברת אגרות-חוב ישראלית.
סעיף 1 לחוק החברות בו מוגדר המונח "חברת אגרות-חוב" קובע –
"'חברת איגרות-חוב' - חברה שאיגרות-חוב שלה רשומות למסחר בבורסה או שהוצעו לציבור על-פי תשקיף כמשמעותו בחוק ניירות-ערך, או שהוצעו לציבור מחוץ לישראל על-פי מסמך הצעה לציבור הנדרש לפי הדין מחוץ לישראל, ומוחזקות בידי הציבור "(ההדגשה היא שלי, ר.ר.).