המשיבים טענו כי מן הראוי לדון בבקשה לסילוק על הסף ולסלק את בקשת האישור כבר בשלב זה, בין היתר מאחר שמדובר בנושא משפטי נקודתי ומתוחם, מה עוד שמדובר בטענות העוסקות בכשירותו של בית-המשפט לדון בסכסוך.
- בהתייחס לטענה לפיה המשיבים בבקשת האישור הם ישראלים ולכן יש לדון בבקשה בישראל, טענו המשיבים כי יש לאבחן את ההחלטה אליה הפנו המבקשים (בש"א (י-ם) 5928/07 ד"ר רמון הראל נ' סקאנוק איימבל בע"מ (20.7.2007) (להלן: "עניין הראל")). זאת משום שענין הראל עסק בהתנהלות החברה, ומאחר שלא היתה באותו ענין מחלוקת כי הדין המסדיר את ניהול החברה הוא הדין הישראלי.
- המשיבים חזרו וציינו כי מהצעת ההשקעה עולה שהצדדים ביקשו להחיל את הדין האנגלי ולהימנע מהחלת הדין הישראלי. הצעת ההשקעה לא הוצעה בפועל לאף משקיע מוסדי בישראל, ואף לו היתה ההצעה מופנית למשקיע כזה, היה הדין שחל עליה – הדין האנגלי, והפורום שהיה דן בסכסוך אפשרי היה בתי-המשפט באנגליה.
המשיבים התייחסו לטענה לפיה הם מנועים מלהסתמך בטענותיהם על הצעת ההשקעה משום שהם טענו שהם אינם צד לה. לגישתם – אם המבקשים סבורים שהמשיבים אינם קשורים לתניות ברירת הדין, אין זה ברור מה מקור הזכות לתבוע אותם בהסתמך על הצעת ההשקעה. עוד נטען כי המבקשים לא הבהירו את המקור המשפטי לטענת ההשתק או המניעות שהם העלו כנגד המשיבים, והם לא פירטו מדוע לגישתם גורם שאינו צד להסדר, אינו יכול להסתמך על הקבוע בו. המשיבים טוענים כי אין סתירה בין השימוש הראייתי בהצעת ההשקעה שנעשה על-ידיהם לצורך בירור ההסכמות בין הצדדים והוכחתן, לבין הטענה שהמשיבים אינם צד להצעת ההשקעה ושהסכמות החברה במסגרתה אינן מחייבות אותם.
- המשיבים התנגדו להחלת הדין הישראלי מכוח חזקת שוויון הדינים. הם טענו כי ההפניה לחזקה זו מהווה הרחבת חזית אסורה, מאחר שהטענה הועלתה על-ידי המבקשים רק במסגרת בקשת הסילוק. לגופו של ענין נטען כי אין מקום לעשות שימוש בחזקת שוויון הדינים, שכן המשיבים לא טענו שלמבקשים אין עילה בהתאם לדין החל, אלא הם טענו כי הדין החל על מערכת היחסים בין הצדדים הוא הדין האנגלי, ולכן המבקשים הם אלה שהיו חייבים להוכיחו.
זאת ועוד, לטענת המשיבים חזקת שוויון הדינים מוחלת רק כאשר אין אפשרות מעשית ויעילה להוכחת תוכנו של הדין הזר, מה שאין כן במקרה דנן. המבקשים לא טענו לקושי בהוכחת הדין, ולכן אין להידרש לחזקה זו. הזדקקות לחזקה במקרים כמו המקרה דנן, תמריץ תובעים המעוניינים ליהנות מיתרונות דין הפורום "לקפוא על שמריהם" ולא להוכיח את עילת התביעה שלהם. חזקת שוויון הדינים נסתרת מקום בו הצדדים הסכימו מפורשות על הדין שיסדיר את יחסיהם. אילו ניתן היה להניח שוויון בין שתי מערכות הדין במקרה כזה, לא היה מקום להסכמה לתחולת הדין הזר מלכתחילה. לכן, החלת החזקה בענייננו תסכל את הסכמת הצדדים.