דיבידנד על-פי הסכם ההקצאה:
- על פי הסכם ההקצאה והסכם הנאמנות, הזכות המהותית העיקרית ואולי אף היחידה למי שנחשב כבעלים של אותה מנייה, הייתה זכות לדיבידנד כל עוד הוא עובד בחברה. הזכאות כאמור לדיבידנד היא מרווחים לא של חב' בייטמן ישראל בלבד, אלא משלוש החברות הישראליות שכונו "BELI", "IDC" ו-"EPCM".
(להלן: החברות הישראליות).
נעיר בשלב זה, שהעובדה שיש קשר בין היות המערער עובד בחברה לעצם זכותו להיות בעל מניות בכורה – אין בה כדי להצביע בהכרח על סיווג ההכנסה מחלוקת הרווחים, לפחות לא כנימוקי יחיד, וזאת בהבדל מבחינת מיהות הרווח שחולק.
אופן חלוקת הדיבידנד בפועל:
- אין חולק כי במהלך השנים מאז הסכם הקצאת המניות חילקה החברה דיבידנדים לבעלי מניות בכורה באופן יחסי לפי שיעור החזקתם. חלוקת הדיבידנדים הייתה באישור רואה החשבון של החברה לקיומם של עודפים הניתנים לחלוקת דיבידנד כדין, לכל חלוקת דיבידנד ניתן אישור מועצת המנהלים ואישור האסיפה הכללית והחברה ניכתה מס בשיעור של 25% כמתחייב מחלוקת דיבידנד.
ואולם הדיבידנד חושב בפועל לא על פי הנוסחה שנקבעה בהסכם אשר היווה תיקון לסעיף 4 לתקנון החברה, כלומר לא רק מרווחי החברות הישראליות, אלא נכללו בו גם רווחים של חברות זרות, חברות אחיות שלחב' בייטמן ישראל בחו"ל, בגין פרויקטים שהעובדים
--- סוף עמוד 7 ---
הבכירים השתתפו בניהולם. מוסכם כי נוהל זה התקיים על אף שתקנות ההתאגדות של חב' בייטמן ישראל והסכם הקצאת המניות, לא שונו.
המרת מניות הבכורה למניות רגילות ופיטורי המערער:
- האסיפה הכללית של חב' בייטמן ישראל החליטה ביום 30/10/00 - החלטה שנרשמה אצל רשם החברות ב-20/6/02 - להמיר את כל מניות הבכורה למניות רגילות. למרות האמור המשיך הנאמן לחלק דיבידנד לעובדים הבכירים בלבד על בסיס רווח ניהולי של חברות אחיות זרות בניגוד להסכם ושלא בהתאמה להחלטת בעלי המניות.
יודגש, כי לעמדת המערער, החלטה זו לא מומשה (סעיף 11 לנימוקי הערעור).
בסך הכול בשנות המס 2002-1998 (כולל), חלקה החברה דיבידנדים לעובדים הבכירים בסדר גודל של כ-30 מיליון ש"ח, ובו בעת דיווחה על הפסדים שוטפים לצרכי מס, למעט בשנים 1999-1998 בהן דווחה על רווחים מזעריים. לצורך חלוקת הדיבידנדים האמורים, לקחה החברה הלוואות מבנקים. כלומר, מדובר בחלוקת דיבידנד שלא מרווחי החברה בפועל.
- בשנת 2002 שונתה הבעלות והשליטה בחברה באמצעות שינוי בעלי המניות בנדל. לדברי המערער, בשל החלפת הבעלים, קיבל ביום 19/2/02 הודעה על פיטוריו מתפקיד המנכ"ל, אשר נכנסו לתוקף לאחר תקופת הודעה מוקדמת של 3 חודשים, ביום 31/5/02 (נספח י1 לתצהיר המערער - ע/2).
- בטרם נכנסו הפיטורין לתוקף, פנה המערער לחב' בייטמן ישראל בדרישה לחלק דיבידנד חצי שנתי לתקופה המסתיימת בדצמבר 2001 וזאת מכוח היותו בעל מניות בכורה בחברה. על כך השיבה לו החברה באמצעות בא-כוחה, כי לא הוכרז דיבידנד לאותה תקופה, וכי כבעל מניות בכורה אין לו זכות לדרוש חלוקת דיבידנד (מכתב תשובה מיום 28/5/02 - נספח ח' לתצהירו של מר חשקובר).
לאחר פיטוריו נדרש המערער ביום 28/11/02 למכור את מניותיו בחברה לנאמן, וזאת בהתאם להתחייבותו בהסכם הקצאת המניות. תחילה טען המערער, כי המחיר המוצע אינו משקף את שווי החזקותיו בחברה. בעקבות משא ומתן בין הצדדים נחתם הסכם ביום 29/11/02 שהוא הסכם למכירת המניות (מצורף כנספח ח' לתצהיר המערער).