- ככל שהופכים במסמכים שהציגה מרקט בתמיכה לתביעתה, התמונה המצטיירת היא שטיוטת אוקטובר 2007 אינה אלא שלב אחד מיני רבים במשא ומתן שניהלו הצדדים עד לניתוק היחסים ביניהם. אמנם במהלכם של מגעים אלה היה קיים רצון הדדי, ניתן אף לומר עז, להתקשרות בהסכם בכתב; וכן נעשו מאמצים אינטנסיביים, הבאים לידי ביטוי בהודעות דוא"ל רבות ובטיוטות שהוחלפו, לחתום על הסכם. אלא שבחלוף הזמן, לא עלה בידה של מרקט להביא לכך שהרקולס תבצע הלוואות בישראל מלבד עסקת קמהדע; ואף חלו תמורות בשוק ההון סיכון כתוצאה מהמשבר הכלכלי של שנת 2008; ועובדה היא שהסכם בין מרקט לבין הרקולס לא נחתם.
הדברים קיבלו ביטוי גם בעדותו של הנריקז. הלה הסביר באריכות כי אמנם הייתה לו כוונה לכונן יחסים ארוכי טווח עם מרקט (עמ' 279 לפרוטוקול ש' 10-6) – אלא שכמו ביחסים בין בני זוג, לעיתים הדברים אינם מסתדרים. לשאלתי: אבל האם התחתנתם? השיב הנריקז, "לא, יצאנו" (עמ' 236 לפרוטוקול 14.3.13, ש' 22-17; וראו גם בעמ' 279 ש' 25-24, שם ענה הנריקז כי זה אולי "כמו לקנות טבעת"). מדובר לדברי הנריקז בניסיון למסד יחסים – שלא עלה כדי שותפות, או מחויבות חוזית אחרת (עמ' 304-303 לפרוטוקול 14.3.13). וכלשונו:
"We had an alliance and we were working on towards an agreement. We did not have an agreement, only an alliance".
(ההדגשות שלי-ע.ב.) (עמ' 223 לפרוטוקול ש' 13-11).
- עסקת קמהדע מהווה ראיה נוספת לכך שסעיפים 3 ו-4 לטיוטת אוקטובר 2007 אינם נושאים תוקף חוזי מחייב.
אין חולק כי מרקט החלה לפעול לאיתור עסקאות עבור הרקולס בשוק הישראלי כבר במהלך המשא ומתן ביניהן, מבלי שהשתיים חתמו על הסכם בכתב – אך מתוך ציפייה כי הסכם כאמור אמנם ייחתם בעתיד הקרוב; ואף אין מחלוקת על כך שמרקט היא שהביאה להתקשרותה של הרקולס בעסקת קמהדע ביום 24.1.2008. שווי עסקת קמהדע עמד על 20 מיליון דולר, והרקולס היתה זכאית, בין היתר, לעמלת חתימה בשיעור 3% מסכום זה (המהווה 600,000 דולר) בתוספת אופציות. לשני הצדדים היה ברור כי מרקט זכאית לשכר מאת הרקולס על תרומתה לעסקה. הנריקז חזר וציין בעדותו כי בעת ההיא, שעה שהצדדים היו בראשית הקשר ביניהם, היה לו חשוב שסודאי יקבל תשלום עבור עסקת קמהדע גם בהעדר חוזה בין הצדדים (ראו למשל: עמ' 265 לפרוטוקול 14.3.13, ש' 22-12; עמ' 266 ש' 25-19; עמ' 302). גם לדברי שה, הרקולס חשה כי היא חייבת למרקט שכר על העבודה הטובה שעשתה בעסקת קמהדע (עמ' 314 לפרוטוקול 2.5.13, ש' 17-14).