תא (י-ם) 50833-11-13 לידור פרסום ושיווק בע"מ נ' חמש מערכות בע"מ

                                                    על ידי ב"כ עו"ד שירלי שטרית

נגד

הנתבעים שכנגד                                  1. לידור פרסום ושיווק בע"מ

2. לידור לוי

1. במוקד התביעה שלפניי, מחלוקת בנוגע לפרשנותו ויישומו של הסכם שנחתם בין הצדדים בקשר לפרסום והפקת ירידים למכירת דירות. כל צד טוען כי הצד השני הפר את ההסכם. בנוסף טוענים הנתבעים (שהגישו תביעה שכנגד), כי הנתבעים שכנגד פעלו בניגוד לחוק עוולות מסחריות, תשנ"ט  - 1999 (להלן: חוק עוולות מסחריות),  וכן הוציאו דיבתם רעה.

רקע כללי

2. התובעת והנתבעת שכנגד, לידור פרסום ושיווק בע"מ (להלן: לידור פרסום), היא חברה העוסקת בפרסום ושיווק. הנתבע שכנגד 2, לידור לוי  (להלן: לוי) הוא מנהלה ובעל המניות של לידור פרסום.  הנתבעת והתובעת שכנגד, חמש מערכות בע"מ (להלן: חמש מערכות), היא חברה העוסקת בייזום והפקות של ירידים בנושא דירות, לימודים וצרכנות. הנתבע 2 והתובע שכנגד, מר יונה מזרחי (להלן: מזרחי), הוא מנהלה ובעל המניות של חמש מערכות.

3. אין חולק כי בחודש אפריל 2009, נחתם בין לידור פרסום ובין חמש מערכות, הסכם בקשר לפרסום והפקה של ירידי דירות, שכותרתו "הסכם לשיתוף פעולה לצורך חלוקת רווחים" (להלן: ההסכם לחלוקת רווחים או ההסכם). יצויין כי כל צד צירף לכתב טענותיו הסכם שונה. לידור פרסום צרפה לכתב התביעה וכן לתצהיר של לוי,  את נספח 1 לכתב התביעה, ואילו מזרחי צירף לתצהיר מטעמו, הסכם אחר, שצורף כנספח 1 לתצהיר מזרחי. ההבדלים בין המסמכים שצורפו הינם במספר החתימות שעל גבי ההסכם ומיקומם וכן בתיקון שנעשה על גבי ההסכם שצירף מזרחי ולפיו, בסעיף 6.10, הספרה 3 המופיעה במילים "שנת 2013" תוקנה  בכתב יד לספרה 2 כלומר ל"שנת 2012". כמו כן בהסכם שצורף על ידי לידור פרסום נמחק בכתב יד התאריך שבכותרת ומקום "30 בחודש אפריל 2009"  נכתב בכתב יד "2/4 2013". בכל הנוגע להבדל בתאריך יוער כבר עתה כי הנתבעים מנסים להיאחז בתיקון זה ולהסיק כי מדובר בהסכם  מזוייף ואולם אין בידי לקבל טענה זו. לוי בעדותו, לא ידע להסביר את פשר תיקון התאריך וציין כי הוא אינו מכחיש כי ההסכם נחתם באפריל 2009, וכי יתכן שהמחיקה נעשתה על ידי עורך הדין שטיפל בעניינו ונפטר מאז (עמ' 18 שו' 15-17). בנסיבות אלו ומשלא נטען וממילא לא הוכח כי היה ללידור פרסום אינטרס כלשהוא בשינוי התאריך, לא מצאתי ממש טענות בטענות הנתבעים בעניין זה. ליתר ההבדלים בין ההסכמים שצורפו אשוב בהמשך.

4. להלן עיקרי ההסכם לחלוקת רווחים, הנוגעים לענייננו.

5. במבוא להסכם צויין כי ההסכם בין לידור פרסום, שעוסקת בפרסום כללי ושיווק נדל"ן, ובין חמש מערכות, שבעליה, מזרחי עוסק בייזום והפקת ירידי דירות משנת 1995, הינו הסכם לשיתוף פעולה לצורך חלוקת רווחים בלבד. המילה "בלבד" הודגשה. בהמשך צויין כי ההסכם הוא בקשר לירידי דירות שיתקיימו בירושלים ופונים לציבור הכללי, ובו מציגים דירות חדשות למכירה (להלן: הירידים), וכן בקשר להפצת מפות נדל"ן (להלן: המפות)(סעיף 3 להסכם).

6. בסעיף 4 להסכם, מפורט חלקה של לידור פרסום, בהתקשרות. נקבע כי לידור פרסום תישא באופן בלעדי בכל הוצאות התפעול הישירות של ירידי הדירות ופרסומם, לרבות ההוצאות עבור דפוס, שילוט, אגרות, השכרת אולם וציוד ותשלום לעובדים זמניים. מימון ההוצאות המפורטות בסעיף 4 להסכם הוא  למעשה מימון ביניים עד להפקת הרווחים מן הירידים היות ובסופו של דבר הרווחים מן הירידים המחולקים בין הצדדים הם לאחר קיזוז ההוצאות (סעיף 10.1 להסכם).

7. עוד התחייבה לידור פרסום, להשתדל שלקוחותיה ישתתפו בירידי הדירות וכן התחייבה להעמיד לרשות חמש מערכות את מחלקת הגרפיקה, הרעיונאים ואנשי הקשר שלה מול הלקוחות.

8. בסעיף 5 להסכם,  מפורט חלקה של חמש מערכות בהתקשרות. נקבע כי חמש מערכות תיזום את ירידי הדירות ותפיק אותם. פעילות זו כוללת, כך נקבע, הצגת היריד וניסיון למצוא גופים שישתתפו בו  והתקשרות עימם, התקשרות מול הספקים השונים, עיצוב, פרסום, השגחה ואחריות להתנהלות תקינה של היריד וכן קשר עם המשתתפים לשם גביית התשלום.

9. סוכם כי בכל הפרסומים לגבי הירידים יצויין כי לידור פרסום היא חברת הפרסום ואילו חמש מערכות היא היוזמת והמפיקה של הירידים (סעיפים 2.6 ו- 3.6 להסכם).

10. באשר לרווחים מן הירידים נקבע בהסכם, כי סכום הרווח יחושב לגבי כל יריד ויריד בנפרד והוא יחושב לאחר קיזוז ההוצאות בגין היריד הרלוונטי. בכל הנוגע לחלוקת הרווחים נקבע כי  לידור פרסום תקבל 35% מן הרווחים וחמש מערכות תקבל 65% מן הרווחים (סעיפים 1.10, 4.10 ו- 5.10).

11. בנוסף נקבעו בהסכם תנאים שונים בקשר לרכב שמוחזק על ידי מזרחי (להלן: הרכב). הצדדים חלוקים בשאלה למי הזכויות הקנייניות ברכב זה, וכן בשאלה כל כמה שנים היה על לידור פרסום להעמיד רכב חדש לרשות מזרחי. למחלוקת זו  אשוב בהמשך.

12. ההסכם מתייחס גם לפרסומים שלידור פרסום תפרסם עבור חמש מערכות, ללא קשר לירידים (להלן: הפרסומים האחרים), ובעניין זה נקבע כי המחיר ייקבע מעת לעת לפי עלות הפרסום אל מול גופי הפרסום השוניםוכן כי חמש מערכות תשלם "על כל חשבונית בתנאי תשלום של שוטף פלוס 120 החל מחודש מאי 2009" (סעיף 7.10 להסכם).

13. לגבי משך חיי ההסכם נקבע כי  "ההסכם יהיה תקף עד 25 שנים" (סעיף 8.6), ובאשר לטיב היחסים בין הצדדים צויין כי "למען הסר ספק אין בהסכם זה או בשיתוף הפעולה בין השתיים ואו מי מטעמם משום יחסי עובד מעביד או יחסי שותפות" (סעיף 11.6).

14. אין מחלוקת בין הצדדים כי להסכם, קדם קשר עסקי קודם בין הצדדים ולכן גם צויין בסעיף 5.6 כי "לא יהיה תוקף לכל הסכם ו/או הסכמה אחרים שנעשו בין הצדדים".

15. לצדדים גרסאות שונות בקשר לרקע שהביא לחתימת ההסכם, ולקשר בינו ובין ההסכם הקודם שהיה ביניהם. לנוכח חשיבותו של רקע זה להבנת ההסכם והמהות הכללית העומדת בבסיסו, כמו גם לבחינת ההפרות הנטענות,  אתעכב תחילה על הרקע לחתימת ההסכם לחלוקת רווחים.