כאמור, הנתבעת טענה כי סוכם בינה לבין התובע שהסכם השכירות יועבר על שמה ויכלול את אותם התנאים שכלל ההסכם עם התובע כולל הערבויות שנתן התובע לבעל הדירה, לטענה זו אין ביטוי בהסכם.
מעבר לכך, מעיון בהסכם השכירות של התובע עם בעלת הדירה, הגב' זיוה כהן ז"ל, עולה כי התובעים התחייבו להפקיד שטר חוב ע"ס 50,000 ₪ חתום על ידם ועל ידי ערב נוסף "טוב ומהימן לשביעות רצונה המלאה של המשכירה" (ס' 9.1 להסכם). עולה מכך כי אף התובעים נדרשו להביא בטוחות כל שהן להבטחת תשלום דמי השכירות וכי בעל הדירה לא הסתפק בערב בלבד, כפי שטענה הנתבעת.
בהתאם לעדותו של יצחק כהן, בעל הדירה בה פעל הגן, פנו אליו התובעים בבקשה להכניס למקום שוכרת אחרת, היא הנתבעת. לדבריו, הציב תנאי של בטוחה לשכירות בדמות ערב טוב או ערבות בנקאית. הנתבעת לא הצליחה לעמוד בתנאי זה ולפיכך לא נחתם הסכם בינו לבינה. במענה לשאלת בית המשפט השיב מר כהן, שהינו עורך דין במקצועו, כי דרש ערב אחד טוב שעובד במקום מסודר לאורך זמן או לחילופין, ערבות בנקאית בשיעור של 40,000 - 50,000 ₪. לדבריו, הבהיר לנתבעת כי ללא בטוחות לא יסכים להתקשרות עמה ולהעברת הסכם השכירות על שמה. הנתבעת אף לא העבירה לו כספים, במישרין או בעקיפין.
בהמשך עדותו אישר מר כהן כי יתכן ועמד על כך שהבטוחה שדרש מהנתבעת תהיה ערבות בנקאית בסך 50,000 ₪ ולא ערב. במענה לשאלה כיצד דחה את ההצעה לבטוחה בדמות ערב טוב השיב כהן כי גילה שהנתבעת הייתה פושטת רגל בעברה ולפיכך החליט להציב תנאי לפיו תחתום הנתבעת על ערבות בנקאית בסך 50,000 ₪. בהמשך אישר שוב כי לא היה מעוניין בערב כלל, "רציתי בטוחה של כסף" (עמ' 12, שורה 9).
- התובע העיד בעניין זה כי עובר לחתימת ההסכם עם הנתבעת, לא סוכם דבר בעניין סוגיית הערבות. לטענתו, בפגישה בה נכחו הוא, הנתבעת ובתה ובעל הדירה יצחק כהן, הציג האחרון את התנאים להעברת ההסכם על שמה במסגרתם דרש "ערב טוב", (עמ' 16, שורה 6). לדעת התובע, מר כהן התכוון לערב שמרוויח 10,000 ₪ ולא 5000 ₪. לדבריו, טרם החתימה על ההסכם, הנתבעת אמרה שהיא מסוגלת להתמודד עם התנאים שהציב כהן.
במענה לשאלה, האם הנתבעת אמרה לו שהיא מוכנה להתקשר בהסכם באותם התנאים בהם התקשר הוא, השיב התובע: "לא דיברנו על אותם תנאים שלי, אמרתי לה שאני לא קובע תנאים, זה לפי התנאים של איציק." (עמ' 16, שורה 26) כמו כן טען התובע כי הנתבעת שאלה אותו מה היו התנאים שלו עם בעל הדירה והוא השיב לה שהביא ערב טוב.