--- סוף עמוד 408 ---
חוק-יסוד (ראה: פרשת קניאל [13]; פרשת רסלר [14]; פרשת נגב [12]). פסיקה זו התפתחה מהוראת סעיף 4 לחוק-יסוד: הכנסת. הוראה זו קובעת כי אין לשנות את שיטת הבחירות, הקבועה באותו סעיף, "אלא ברוב של חברי הכנסת". זהו "שריון פורמאלי", כלומר שריון חוק היסוד לפני פגיעה בהסדריו בחקיקה רגילה, תוך פתיחת אפשרות הפגיעה אם החוק נתקבל ברוב מיוחד אשר נקבע בחוק היסוד. מקיומו של שריון לעניין הוראת סעיף 4 לחוק-יסוד: הכנסת, הסיק בית המשפט כי עומד כוחו של חוק רגיל לפגוע בהסדריו כאחרים של חוק-יסוד מקום שחוק היסוד אינו כולל שריון.
שאם לא כן, יהא הסדר המעוגן בחוק-יסוד השותק בעניין שריונו, מוגן באופן חזק יותר מפני פגיעה על-ידי חוק רגיל מהסדר המעוגן בחוק-יסוד הקובע בעניין זה הסדר מיוחד, ואשר נועד ללא ספק לחזק את ההגנה הניתנת לאותו הסדר, ולא להחלישה. מסקנה זו היא אפשרית. אין היא הכרחית. ניתן היה לפסוק כי בהיעדר הוראת שריון, ניתן לפגוע בהסדריו של חוק-יסוד באמצעות חוק רגיל, ובלבד שהפגיעה הא מפורשת. בכך ניתן היה, מחד גיסא, להמשיך ולהבליט את מעמדו הנורמאטיבי העליון של חוק היסוד, ומאידך גיסא, ניתן היה לשמור על ההבחנה הראויה בין חוק-יסוד הקובע הוראת שריון לבין חוק-יסוד השותק בעניין זה. מבקש אני להשאיר עניין זה בצריך עיון, שכן חוק היסוד: כבוד האדם וחירותו כולל הוראת שריון. אין זה שריון פורמאלי הדורש רוב מסוים לקבלת החוק הפוגע. זהו שריון מהותי, הדורש כי ניתן לפגוע בהסדר הקבוע בחוק-יסוד בחוק רגיל, ובלבד שהחוק הרגיל מקים דרישה של מהות. פסקת ההגבלה הקבועה בסעיף 4לחוק-יסוד: חופש העיסוק ובסעיף 8 לחוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו קובעת שריון מהותי. מכוחה, אין לפגוע על-ידי חוק רגיל בזכויות האדם המעוגנות בחוק היסוד, אלא אם כן החוק הרגיל מקיים דרישות מהותיות באשר לתוכנו. הוראת שריון זו תופסת. היא חוקתית.
היא שוללת את כוחה של חקיקה רגילה, שאינה מקיימת את דרישות השריון, לפגוע בזכות אדם המוגנת בחוק היסוד.
ז. הוראת שריון מהותי בחוק-יסוד ופגיעה מפורשת בחוק רגיל
- חוק-יסוד קובע כי חוק אינו רשאי לפגוע בהוראותיו אלא בהתקיים תנאי מהות מסוימים (שריון מהותי). חוק רגיל קובע במפורש כי הוא בא לפגוע בהוראות חוק היסוד בלא לקיים את תנאי המהות הנדרשים. מה דינו של חוק רגיל זה? לדעתי, חוק רגיל זה הוא חוק לא חוקתי. ניתן להכריז על בטלותו. אכן, כשם שחוק רגיל אינו יכול - בהיותו נורמה נמוכה בהשוואה לחוק-יסוד משוריין - לפגוע במשתמע בהוראותיו של חוק-יסוד משוריין, כן אין הוא יכול לפגוע בהוראותיו במפורש.
הקביעה המפורשת אך מחמירה את מצבו החוקתי של אותו חוק, שכן היא מקילה על הקביעה השיפוטית שהחוק אכן פוגע בהסדר הקבוע בחוק היסוד. כמובן, מסקנה זו לא תחול מקום שחוק היסוד קובע במפורש, כי חרף אי קיומו של תנאי השריון המהותי, ניתן לפגוע בהסדריו בחוק רגיל המקיים תנאים פורמאליים מסוימים. הוראה כזו ניתן למצוא בפסקת ההתגברות (סעיף 8) שבחוק-יסוד: חופש העיסוק. נמצא, כי כדי להעניק תוקף חוקתי לפגיעה באמצעות חוק רגיל בהסדר הקבוע בחוק-יסוד משוריין נדרשת הוראה מפורשת בחוק