--- סוף עמוד 436 ---
תהא קטנה יותר. זהו מבחן האמצעי "שפגיעתו פחותה". הוא מכונה לעתים כיסוד הצורך. מבחן המשנה השלישי מחייב שקילת התועלת שתצמח לציבור לעומת הנזק לפרט בהפעלת האמצעי. נדרש אפוא יחס ראוי בין האמצעי למטרה ("מידתיות במובן הצר").
שלושת מבחני המשנה סוכמו יפה בפסק הדין המנחה בקנדה, לאמור:
THERE ARE, IN MY VIEW, THREE IMPORTANT COMPONENTS OF A PROPORTIONALITY"
TEST; FIRST THE MEASURES ADOPTED MUST BE CAREFULLY DESIGNED TO ACHIEVE
THE OBJECTIVE IN QUESTION. THEY MUST NOT BE ARBITRARY, UNFAIR OR BASED ON
IRRATIONAL CONSIDERATIONS. IN SHORT, THEY MUST BE RATIONALLY CONNECTED
TO THE OBJECTIVE. SECOND, THE MEANS, EVEN IF RATIONALLY CONNECTED TO THE
OBJECTIVE IN THIS FIRST SENSE, SHOULD IMPAIR 'AS LITTLE AS POSSIBLE' THE
RIGHT OR FREEDOM IN QUESTION... THIRD, THERE MUST BE A POPORTIONALITY
BETWEEN THE EFFECTS OF THE MEASURES WHICH ARE RESPONSIBLE FOR LIMITING
THE CHARTER RIGHT OR FREEDOM, AND THE OBJECTIVE WHICH HAS BEEN IDENTIFIED
.(AS OF 'SUFFICIENT IMPORTANCE'" (OAKES [114], AT 139
יצוין, כי מבין מבחני המשנה לעקרון המידתיות החשוב ביותר הוא מבחן המשנה השני. הדרישה, כי החוק יפגע בזכות המוגנת במידה הקטנה ביותר האפשרית, היא לב לבו של מבחן המידה שאינה עולה על הנדרש. הוא גם קשור עמו, טקסטואלית, בקשר הקרוב ביותר. אכן, ברבים מהמקרים התכלית היא ראויה, וקיים קשר ראציונאלי בין התכלית לאמצעי שנבחר. נקודת ההכרעה מתמקדת בשאלה אם המחוקק בחר באמצעי שפגיעתו קטנה ביותר. בהקשר זה מקובל הוא להשתמש בדימוי של שלבים בסולם. בית המשפט בוחן אם המחוקק בחר בדרגה הנמוכה יותר בסולם. זו "תורת המדרגות"
(STUFENTHEORIE; ראה D. P. KOMMERS, THE CONSTITUTIONAL JURISPRUDENCE OF
THE FEDERAL REPUBLIC OF GERMANY (DURHAM AND LONDON, 1989) 290. בפרשת בית
המרקחת ([BVERFGE (377 (1958) ]110 7) - העוסקת בהגבלת חופש העיסוק - קבע בית המשפט החוקתי הגרמני את תורת השלבים או המדרגות. נקבע על-ידיו כי פגיעה בחופש העיסוק יכולה לבוא:
ONLY TO THE EXTENT THAT THE PROTECTION CANNOT BE ACCOMPLISHED BY A..."
LESSER RESTRICTION OF FREEDOM OF CHOICE. IN THE EVENT THAT AN
ENCROACHMENT ON FREEDOM OF OCCUPATIONAL CHOICE IS UNAVOIDABLE, LAWMAKERS