--- סוף עמוד 526 ---
לשתיים אחיזה במשפט הארץ. הכנסת היא כנסת - פשוטה כמשמעה - וסמכותה היא לחקוק חוקים כדרכה מימים ימימה. ומכאן שאלה: עובדה מוכחת היא כי במהלך השנים חקקה הכנסת כמה חוקי יסוד (ולא רק חוקי יסוד) שאותם "שריינה" ו"חיסנה" מפני רוב רגיל. והשאלה תתייצב מאליה: האם בעשותה כן לא חרגה הכנסת מסמכותה (תוך שאנו מבחינים הבחן היטב בין סמכות לכונן חוקה לבין שריונם של חוקים)? ואמנם: סמכות "מכוננת" לא קנתה הכנסת; הקנתה סמכות לחוקק חוקים משוריינים? חוק הקובע בגופו כי לא ניתן יהיה לשנותו, או לפגוע בו, אלא אם נתקבל ברוב חברי הכנסת - התופס הוא אותו שריון? האומנם לא תוכל הכנסת לשנות את החוק או לפגוע בו אלא אם יצביעו רוב חברי הכנסת בעד השינוי או הפגיעה? ואם קובע חוק בגופו כי לא ניתן יהיה לשנותו אלא ברוב של 70 או 80 חברי-כנסת? מה דינו של שריון זה? זו השאלה שנעסוק בה להלן.
- לנוחות הדיון נפתח בהנחה המקובלת (מקובלת, אך בלתי נכונה, לדעתי, כפי שאוסיף ואסביר להלן), כי כנסת ישראל - כמוה כפרלמנט של בריטניה - היא כול יכולה וכול מוסמכת לחקוק חוקים, יהא תוכנו של החוק אשר יהא. ראו:ע"א 450/70 רוגוזינסקי ואח' נ' מדינת ישראל [64], בעמ' 136; בג"צ 120/73 [41], בעמ' 759;
פרשת קניאל [13], בעמ' 798; בג"צ 889/86 כהן נ' שר העבודה והרווחה [65], בעמ' 546; פרשת לאו"ר [21]; רובינשטיין, בספרו הנ"ל (מהדורה 4), בעמ' 135 ואילך, 461 ואילך. סמכות כול כוללת זו מכנים אותה לעתים "ריבונות" הכנסת (או "ריבונות" הפרלמנט). בהקשר זה נאמר על הפרלמנט בווסטמינסטר - על דרך ההיתול - כי מוסמך הוא לחקוק כל חוק חוץ מאשר להפוך אישה לגבר וגבר לאישה:
IT IS FUNDAMENTAL PRINCIPLE WITH ENGLISH LAWYERS, 'THAT PARLIAMENT"
,CAN DO EVERYTHING BUT MAKE A WOMAN A MAN, AND A MAN A WOMAN'" (DICEY
.(SUPRA, AT 41
אמירה זו אינה מדויקת, כמובן. אם כוונת האומר היא, שאין בכוחו של הפרלמנט להפוך גבר לאישה ואישה לגבר - משמעם של דברים כפשוטם - וודאי שהדברים נכונים.
ואולם כך נעדרים הם כל משעות שהיא. שכן בה במידה אין בכוחו של הפרלמנט להזיז עיפרון מצדו האחד של השולחן אל צדו האחר. פרלמנט - בתורת כזה - אינו מעסיק עצמו כלל בעשייה פיזית, ואין בכוחו לעשות במישרין שינויים פיזיים בעולם הסובב אותנו. הפרלמנט אינו מעסיק עצמו אלא בנורמות ובעשייה נורמאטיבית, ובתחום זה כוחו וסמכותו. אם כוונת האומר היא אפוא שהפרלמנט אינו "יכול" - מבחינה נורמאטיבית - להפוך אישה לגבר וגבר לאישה, פשוט הוא שהאמירה אינה נכונה.