--- סוף עמוד 579 ---
אותם חוקי היסוד החוקתיים או לפגוע בהם. כבילה זו עשויה להיות פרוצדורלית, קרי דרך של דרישה לרוב מיוחד ומיוחס לביטול אותם חוקים או לתיקונם, וגם עניינית, על-ידי התנאת תנאים מהותיים לקבלת תיקונים לאותם חוקי יסוד.
אינני רואה צורך, לעניין ערעורים אלה, לנקוט עמדה בשאלה המעניינת והחשובה כשלעצמה מבחינת ההיסטוריה החוקתית, אם בחוקקה את אותם חוקי יסוד בעלי אופי חוקתי משתמשת הכנסת בסמכות אינהרנטית, הנתונה בידה מכוח היותה הגוף המחוקק העליון של המדינה, כפי שסבור הנשיא שמגר, או שמא התקבלו אותם חוקי יסוד כאשר הכנסת משתמשת בסמכות מיוחדת, נפרדת, תחת ה"כובע" של סמכות מכוננת, כפי שסבור הנשיא ברק.
- עמדתי בנדון הייתה שונה, לו הועלתה לפנינו הטענה כי חוקי היסוד הנדונים אכן יכלו להתקבל אך ורק בתוקף תיפקודה של הכנסת כאסיפה מכוננת, אך שדרושה הייתה לשם כך פרוצדורה מיוחדת, כגון מתן הכרזה בכנסת ובוועדותיה שטיפלו בחוקים אלה, כי הדיון וההצבעה מתייחסים לקבלת חוקים חוקתיים, כאשר הכנסת פועלת בתוקף סמכותה המכוננת, וכי צריכה הייתה עובדה זאת למצוא גם ביטוי ברור וחד-משמעי בנוסח חוקי היסוד עצמם. היה נובע מטיעון כזה, כי בהיעדר נקיטת פרוצדורה מיוחדת כאמור, ובהיעדר קביעה בחוקי היסוד עצמם כי הם נתקבלו על-ידי הכנת בתוקף סמכותה המכוננת, אין למעשה תוקף חוקתי לשני חוקי היסוד שבהם עסקינן בערעורים אלה, היינוחוק-יסוד: חופש העיסוק וחוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו.
אך משאיש אינו תומך בקו מרחיק לכת כזה, ומשעולה ברורות מפסק-דינו של חברי הנכבד, הנשיא ברק, כי השימוש בסמכות המכוננת של הכנסת לא חייב פרוצדורה שונה מזו הנוהגת בקבלת חוקים אחרים, ועובדת ה"כובע" המיוחד של האסיפה המכוננת לא צריכה הייתה להיות מוזכרת בנוסח החוקים האמורים, הרי אינני מוצא במקרה דנן הבדל מעשי בין שתי הגישות. מצב זה עשוי להשתנות אם באחד הימים יתקבל בכנסת חוק יסוד, המשוריין פרוצדורלית או עניינית-מהותית, אשר לגביו ייטען כי נעשה שימוש לרעה בסמכות המכוננת של הכנסת, וכי אין המדובר בחוק אשר בשל תוכנו ומשקלו הציבורי-ממלכתי מצדיק את השימוש בסמכות המיוחדת האמורה של הכנסת.
אך איש לא יוכל לומר זאת, ואיש אינו טוען זאת, לעניין שני החוקים שבהם עסקינן. שני חוקי יסוד אלה דנים בזכויות האדם הבסיסיות ביותר. הן תוכן החוקים האלה והן נוסחם מצביעים בעליל על כוונת המחוקק לקבוע כאן נורמות-על חוקתיות להבטחת זכויות האדם. לא יכול להיות ספק בדבר כי ההוראות הנכללות בחוקי יסוד לה מן הראוי שתהווינה עמוד תווך בכל חוקה הראויה לשמה במשטר דמוקרטי נאור.
- חברי הנכבד, השופטחשין, מעורר בפסק-דינו המעניין והמקיף את השאלה אם אכן נוכל להשתכנע, כי המחוקק התכוון ליצור חלק מחוקה בחוקקו חוקי יסוד אלה.
הוא מזכיר בהקשר זה את מעמד הר סיני, בציינו, בין היתר, לאמור: