בהינתן שני אלו, מתייתר למעשה הצורך לבחינת השאלה האם שעבוד משמעותו –"העברה", אלא עד כמה שזו נבחנת יחד עם מה שנטען על ידי אדלקום כי הן "העברות" קודמות.
על מנת שתושלם התמונה העובדתית, מצאתי להוסיף ולהתייחס גם לסוגיה זו, וכמפורט להלן.
- אדלקום שבה וטענה כי הצעת קבוצת לוזון לציבור לרכישת אג"ח המובטחת בשעבוד של מניות דורי אנרגיה, כמוה כהעברה.
דהיינו, כי שעבוד = העברה.
לעניין זה ביקשה אדלקום, בין היתר, להפנות לפסק הדין בעניין בג"ץ 6296/16 א.די.בי חברה לפתוח בע"מ נ' המפקחת על הביטוח, שוק ההון והחיסכון במשרד האוצר (פורסם בנבו - 25.1.2017) (להלן: "פסק הדין בעניין אי.די.בי") שם נקבע כי הביטוי "העברה" כולל גם רישום שעבוד.
- מאידך, לשיטת קבוצת לוזון, יהא מקום לראות בשעבוד כ-העברה רק בעת ובכפוף למימוש, וממילא מקום בו נקבע במפורש, במסגרת הסכם בעלי המניות ותקנון החברה כי ייראו שעבוד כהעברה רק במקרה של העברה ישירה, אין מקום לקרוא לתוך ההסכם, את שאינו נקוב בו.
- משנתתי דעתי לטענות הצדדים באתי לכלל מסקנה כי בדומה לדרך הפרשנית בה נקטתי לעניין האבחנה בין העברת מניות ישירה להעברת מניות בבעל המניות, כך יש לעשות לעניין שאלת היות השעבוד בגדר "העברה" לצורך בחינת תחולתה של זכות הסירוב הראשונה.
- בנוסף, ואף מקום בו לא אדרש לאבחנה בין העברה ישירה של מניות להעברה של מניות המחזיקה, יהא עלי להוסיף ולבחון את טענות הצדדים תוך מתן הדעת לעובדה כי מדובר בשאלה פרשנית של חוזה ספציפי.
בפסק הדין בעניין אי.די.בי, אליו ביקשה אדלקום להפנות, נדרש בית המשפט לפרש את אופן ביצועו של מתווה הנוגע למכירת שליטה נוכח תנאים רגולטוריים אשר נקבעו בעניינה של החברה, שאלת הפרתם של אותם תנאים והמטרה אותה הם באו לשרת, בהינתן הוראות הדין.
כב' בית המשפט העליון מצא להכריע בסוגיה, מקום בו נמצא כי העותרת לא עמדה בתנאים אלו ואחרים אשר נקבעו במתווה מוסכם בין הצדדים ותוך מתן הדעת להוראות סעיפים 32(א) ו-32(ב) לחוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (ביטוח) התשמ"א 1981, ומטרתן.
כב' השופט מלצר מצא להורות כי בהינתן מטרת המתווה, מקורו, כמו גם הוראות חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (ביטוח) התשמ"א 1981, יש לראות ברישום שעבוד כ-"העברה".
לאחר עיון בהוראות פסק הדין איני מוצאת לקרוא מכוחו מסקנה על פיה בכל מקרה בו מדובר בשעבוד של מניות, יש לראות בעצם רישום השעבוד, כ- "העברה", לצורך תקומתה של זכות הסירוב הראשונה.