לעניין ההלכה הקובעת כי "מבחן יכולת הפירעון" צופה פני עתיד, איננו מהווה מבחן דטרמיניסטי הדורש וודאות מוחלטת לכך שהחלוקה המבוקשת לא תגרום לסיכול התחייבות כלשהי של החברה-המבקשת, ובדבר היותו מבחן הסתברותי הבוחן את קיומו (או העדרו) של חשש סביר לאי קיום התחייבויותיה של חברה כתוצאה מביצוע חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" אך מקיימת את "מבחן יכולת הפירעון" הקבוע בחוק החברות – ראו פסה"ד בעניין קומטק, והאסמכתאות המפורטות בפסקה 7 של פסק הדין, וכן פסק דין שניתן ביום 27.7.17 בתיק פר"ק 12855-06-17 ליפ תרפיוטיקס בע"מ נ' משרד המשפטים/אגף רשם החברות.
ג. סיכום ומסקנות
- נוכח כל האמור לעיל, הנני מקבל את הבקשה ומאשר בזאת למבקשת לבצע החלוקה המבוקשת בהתאם למפורט בכותרת של הבקשה על אף שאין החלוקה המבוקשת מקיימת את "מבחן הרווח" המפורט בסעיף 302 בחוק החברות, התשנ"ט – 1999. בנסיבות המקרה הנוכחי הוכח להנחת דעתו של בית המשפט כי החלוקה המבוקשת מקיימת את הוראות סעיף 303 בחוק החברות התשנ"ט – 1999, כי המבקשת עומדת בדרישות "מבחן יכולת הפירעון", ולא קיים חשש לכך שהמבקשת לא תקיים התחייבויותיה הקיימות והחזויות בהגיע המועדים לקיומן. יחד עם זאת, נוכח החשש שמא יחול שינוי לרעה במצבה הכספי של המבקשת עד למועד הביצוע בפועל של החלוקה המבוקשת – אישור זה ניתן בתנאי, ובכפוף לכך, שהחלוקה המבוקשת תעשה על ידי המבקשת עד ליום 31.12.17. (ראו לענין זה ת.א. (ת"א) 48067-01-11 ע.ל.א.ן מרחצאות בע"מ נ' בזק החברה הישראלית לתקשורת בע"מ (פורסם ב"נבו", 14.5.12).
המזכירות תמציא לצדדים פסק הדין באמצעות הפקסימיליה.
ניתן היום, יט' אלול תשע"ז, 10 בספטמבר 2017, בהעדר הצדדים.
בנימין ארנון, שופט