פרק (מרכז) 24282-07-17 אלביט מערכות – אחזקות (1997) בע"מ נ' הכונס הרשמי מחלקת תאגידים

א.        מבוא ורקע עובדתי

1. מונחת לפני בקשתה של המבקשת, אלביט מערכות-אחזקות (1997) בע"מ, לאשר לה הפחתת הון בהתאם להוראות סעיף 303 בחוק החברות, התשנ"ט – 1999 (להלן: "הבקשה") וזאת - בדרך של חלוקה בעין של מלוא החזקותיה בחברת קינטיקס בע"מ (להלן: "חברת הבת"), המהוות 51% מהון המניות המוקצה של חברת הבת. יתר המניות של חברת הבת (49%) מוחזקות ע"י חברת אלביט מערכות יבשה ותקשוב בע"מ (להלן: "בעלת השליטה" או "חברת האם") אשר הינה בעלת השליטה במבקשת (100%). באופן כזה, לאחר ביצוע החלוקה המבוקשת, ככל שתאושר ע"י בית המשפט, תהפוך חברת הבת לחברה אחות של המבקשת.
2. המבקשת הינה חברה פרטית מוגבלת במניות אשר הוקמה ב- 1977. כל פעילותה של המבקשת מסתכמת באחזקתה במניות של חברת הבת, אותן היא מבקשת לחלק בעין, וכן החזקה זניחה בשיעור של 1% בחברה נוספת. מעבר לכך, אין למבקשת שום פעילות. למבקשת אין הוצאות ואין הכנסות כלשהן. המבקשת משמשת למעשה "כחברת צינור" אשר באמצעותה מחזיקה בעלת השליטה בחברת הבת.

למבקשת יש הון עצמי אשר הסתכם ביום 31.12.16 בסכום של 4,896 אלפי דולר ארה"ב. לאחר ביצוע החלוקה המבוקשת, ככל שתאושר ע"י בית המשפט, יוותר בקופת המבקשת סך של 0.20 אלפי דולר ארה"ב.

ב.         דיון והכרעה

3. מדובר בבקשה להפחתת הון שאינה מקיימת את מבחן הרווח לפי סעיף 302 בחוק החברות, ולפיכך מתבקש בית המשפט להכריע בבקשת החלוקה לפי סעיף 303 (א) בחוק החברות הקובע כי "בית המשפט רשאי, לבקשת חברה, לאשר לה לבצע חלוקה שלא מקיימת את מבחן הרווח, ובלבד ששוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון".

4. לבקשת המבקשת לאישור החלוקה המבוקשת צורף, בין היתר, גם דוח כספי מבוקר של המבקשת כשהוא מעודכן ליום 31.12.16. מדוח זה עולה כי סך נכסיה הלא שוטפים של המבקשת, המהווים את אחזקותיה במניות חברת הבת, מסתכם בסכום של 4,896 אלפי דולר ארה"ב.

5. נוכח העובדה שהמבקשת מהווה חברה המשמשת כ"חברת צינור" בלבד, מאחר שהמבקשת נעדרת כל פעילות היכולה לייצר חובות עתידיים, ומאחר שלא דווח על קיומם של חובות מותנים כלשהם של המבקשת, קובע הכנ"ר, בסעיף 5 של תגובתו לבקשה, כי החברה מקיימת את "מבחן יכולת הפירעון", כנדרש על פי סעיף 303 (א) בחוק החברות התשנ"ט- 1999.

לפיכך, על בסיס ניתוח המידע, בין שהוצג על ידי המבקשת ובין זה המפורסם לכלל הציבור, הודיע הכנ"ר לבית המשפט כי אין הוא מתנגד לאישור החלוקה המבוקשת.

6. הבקשה אומתה ונתמכה בתצהירו של מר ישראל פישר המשמש כסמנכ"ל וחשב של חברת האם שהינה בעלת השליטה במבקשת.
7. המבקשת המציאה לבית המשפט את כל המסמכים המשלימים אשר נדרש ממנה להמציאם בהתאם להחלטת בית המשפט מיום 16.7.17, ובין היתר, המציאה המבקשת לבית המשפט גם תצהיר משלים מיום 10.8.17 של מר ישראל פישר לשם אימות העובדות המפורטות "בהודעה מטעם המבקשת" אשר הוגשה על ידי המבקשת לבית המשפט ביום 15.8.17 (להלן: "ההודעה").

8. בין המסמכים שהומצאו לבית המשפט בהתאם להחלטת בית המשפט מיום 16.7.17 נכלל גם "כתב ערבות בלתי חוזר מיום 30.7.17 של חברת אלביט מערכות יבשה ותקשוב בע"מ, לקיום התחייבויותיה של אלביט מערכות – אחזקות (1997) בע"מ" בקשר לפירעון חובות המבקשת בהגיע המועדים לפרעונם וקיומם, ככל שיהיו חובות והתחייבויות כאלה (נספח 4, בעמ' 13 של "ההודעה").

יודגש כי ערבות זו נעשתה "באופן מוחלט, בלתי חוזר, בלתי מותנה, בלתי מסויג, בלתי מוגבל בזמן ובלתי ניתן לביטול ו/או לשינוי בכל צורה שהיא כלפי החברה" (נספח 4 של "ההודעה").

9. לא הוגשו התנגדויות כלשהן לבקשה.

10. למבקשת אין נושים כלשהם.

11. מהנספחים שהומצאו על ידי המבקשת לבית המשפט בהתאם להחלטת בית המשפט מיום 16.7.17 ובמצורף להודעת המבקשת מיום 15.8.17, ניתן ללמוד כי המבקשת ביצעה כל המוטל עליה בהתאם לתקנות החברות (אישור חלוקה), תשס"א – 2001, לרבות ביצוע כל הפרסומים הנדרשים בשני עיתונים יומיים בשפה העברית הנפוצים בישראל.

12. בתגובתו לבקשה שהוגשה לבית המשפט ביום 7.9.17 הודיע רשם החברות כי לא רשומים במרשמיו שעבודים פעילים לחובתה של המבקשת, כי אין למבקשת חובות בגין אי תשלום אגרות שנתיות, וכי המבקשת איננה רשומה כחברה מפרה לפי הוראות סעיף 362 א' בחוק החברות. כן הודיע רשם החברות כי "יכבד כל הוראה או צו או החלטה שייתן בית המשפט כלפיו" (סעיף 4 בתגובת רשם החברות).

13. בתגובתה לבקשה, אשר הוגשה לבית המשפט ביום 7.9.17 באמצעות פרקליטות מחוז מרכז (אזרחי), הודיעה רשות המיסים לבית המשפט כי היא "אינה מתנגדת לבקשה". יחד עם זאת, הודגש ע"י רשות המיסים כי "אין בכך לקבוע את השלכות המס של הפעולה ואין באי התנגדות פקיד השומה להוות הליך שומתי והדבר יידון במסגרת ההליכים לפי פקודת מס הכנסה [נוסח חדש] או כל דין מיסויי רלבנטי אחר, ככל שיהיה בכך צורך" (סעיף 6 בתגובת רשות המיסים).

14. לענין "מבחן יכולת הפירעון" והיותו מבחן כלכלי רחב המשתרע מעבר למבחנים מאזניים וכולל אף "מבחן נזילות" המחייב בחינה של תזרים המזומנים של המבקשת, ולעניין הסרת חשש אפשרי שמא בכוונת המבקשת להפחית את הונה ולבצע – באישור בית המשפט – חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" אשר בעקבותיה היא עלולה להפוך לחדלת פירעון, ראו: תיק ת"א (מרכז) 37115-07-16 קומטק בע"מ נ' הכונס הרשמי (ניתן ביום 21.9.16, טרם פורסם) והאסמכתאות הנזכרות בסעיף 7 של פסק הדין (להלן: "פסה"ד בעניין 'קומטק'").

לעניין ההלכה הקובעת כי "מבחן יכולת הפירעון" צופה פני עתיד, איננו מהווה מבחן דטרמיניסטי הדורש וודאות מוחלטת לכך שהחלוקה המבוקשת לא תגרום לסיכול התחייבות כלשהי של החברה-המבקשת, ובדבר היותו מבחן הסתברותי הבוחן את קיומו (או העדרו) של חשש סביר לאי קיום התחייבויותיה של חברה כתוצאה מביצוע חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" אך מקיימת את "מבחן יכולת הפירעון" הקבוע בחוק החברות – ראו פסה"ד בעניין קומטק, והאסמכתאות המפורטות בפסקה 7 של פסק הדין, וכן פסק דין שניתן ביום 27.7.17 בתיק פר"ק 12855-06-17 ליפ תרפיוטיקס בע"מ נ' משרד המשפטים/אגף רשם החברות.

ג.         סיכום ומסקנות

15. נוכח כל האמור לעיל, הנני מקבל את הבקשה ומאשר בזאת למבקשת לבצע החלוקה המבוקשת בהתאם למפורט בכותרת של הבקשה על אף שאין החלוקה המבוקשת מקיימת את "מבחן הרווח" המפורט בסעיף 302 בחוק החברות, התשנ"ט – 1999. בנסיבות המקרה הנוכחי הוכח להנחת דעתו של בית המשפט כי החלוקה המבוקשת מקיימת את הוראות סעיף 303 בחוק החברות התשנ"ט – 1999, כי המבקשת עומדת בדרישות "מבחן יכולת הפירעון", ולא קיים חשש לכך שהמבקשת לא תקיים התחייבויותיה הקיימות והחזויות בהגיע המועדים לקיומן. יחד עם זאת, נוכח החשש שמא יחול שינוי לרעה במצבה הכספי של המבקשת עד למועד הביצוע בפועל של החלוקה המבוקשת – אישור זה ניתן בתנאי, ובכפוף לכך, שהחלוקה המבוקשת תעשה על ידי המבקשת עד ליום 31.12.17. (ראו לענין זה ת.א. (ת"א) 48067-01-11 ע.ל.א.ן מרחצאות בע"מ נ' בזק החברה הישראלית לתקשורת בע"מ (פורסם ב"נבו", 14.5.12).

המזכירות תמציא לצדדים פסק הדין באמצעות הפקסימיליה.

ניתן היום, יט' אלול תשע"ז, 10 בספטמבר 2017, בהעדר הצדדים.

בנימין ארנון, שופט