1277. כל מי שהיה מעורה בפרטי העסקה יכול היה להבין שחוות הדעת אינה מתארת את העסקה בה עסקינן. אפילו הצדדים לעסקה לא מתוארים בה נכון (פויכטונגר תעשיות מתוארת בה כקבלן מבצע ולא אפקון אלקטרו מכניקה או אפקון התקנות ושירותים), ומקל וחומר פרטי העסקה עצמה, היקפה, המקדמות שהועברו במסגרתה, וכו'.
--- סוף עמוד 301 ---
1278. אין להתפלא שחוות דעת שנשענת על מסד עובדתי כה רעוע ומגמתי, מגיעה לשורה תחתונה שאינה משקפת את המציאות המשפטית. הנאשמים אולי אינם יודעי משפט (על אף שהתרשמתי שיגרמן בקיא ברזי המשפט ברמה ראויה), אולם הם ידעו כי העסקה המתוארת אינה מתארת את המציאות - שבה בבת אחת הועברו רוב רובה של פעילות מיזוג האוויר של אפקון התקנות ושירותים למשב, ביחד עם מקדמות בסכום עתק ובשיעור חריג שלא שולמו לאפקון התקנות ושירותים על ידי מזמיני העבודות. כאשר לוקחים בחשבון עובדות נוספות שלא מצאו את דרכן אל חוות הדעת אולם היו ידועות היטב לנאשמים, כגון מבנה השליטה בחברות והחובות של בעלי השליטה בעקבות רכישתן, קשה לחשוב על דוגמה יותר מובהקת ל"עסקה חריגה".
1279. אציין, כי חוות הדעת השנייה מיום 19.6.2002 ניתנה חודשים לאחר שכבר הועברו המקדמות, כך שלא ניתן לטעון להסתמכות עליה. ואכן יגרמן מדגיש בסיכומיו כי הסתמך על חוות הדעת הראשונה. אולם לא ניתן להתעלם מקיומה של חוות הדעת השנייה. כפי שכתבתי בהרחבה לעיל, גם חוות דעת "משופצת" זו לוקה בכך שהיא נשענת על נתונים שגויים שנמסרו על ידי החברות - היינו יגרמן, ולא ניתן היה להסתמך עליה לצורך טענת הגנה של "טעות במצב משפטי".
הכרעות משפטיות
1280. העבירות המיוחסות לנאשמים בגין העברת המקדמות ללא הליכי אישור כדין הן: מרמה והפרת אמונים בתאגיד - עבירה על פי סעיף 425 לחוק העונשין; ועבירת מנהלים ועובדים בתאגיד - עבירה על פי סעיף 424 לחוק העונשין; אי קיום הוראות סעיף 36 לחוק ניירות ערך ותקנות בעלי שליטה - עבירה על פי סעיף 53(א)(4) לחוק ניירות ערך. האישומים בגין חלק זה של אישום 2 נחלקים אם כן לשני סוגים: עבירות מנהל בתאגיד ועבירת דיווח על פי חוק ניירות ערך.
מרמה והפרת אמונים בתאגיד ופגיעה ביודעין ביכולתו של תאגיד לקיים את התחייבויותיו
1281. סעיף 424 לחוק העונשין, שעוסק בעבירות מנהלים ועובדים בתאגיד, קובע כך:
"מנהל, מנהל עסקים או עובד אחר של תאגיד -
(1) שעשה ביודעין, בעסקי התאגיד או בנכסיו, דבר הפוגע ביכולתו של התאגיד לקיים את התחייבויותיו, דינו - מאסר חמש שנים או קנס מאה אלף לירות;
(2) שעשה ביודעין בעסקי התאגיד דבר בדרך הפוגעת בניהול תקין של עסקיו, דינו - מאסר שנה או קנס עשרים אלף לירות."
1282. סעיף 425 לחוק העונשין, שעניינו מרמה והפרת אמונים בתאגיד, קובע כך: