ואמנם, המבקשת הוקמה כחברה פרטית מוגבלת בערבות וללא הון מניות, כמי שממשיכה את דרכה של חברת העובדים – לפי העקרונות שנקבעו בהסכם המכר ובנספח העקרונות שצורף לו. משכך, התנהלותה של המבקשת לעניין החזקת המניות שהועברו אליה בנאמנות – שהרי לשם כך הוקמה – היא בהתאם לאותם עקרונות שנקבעו על ידי חברת העובדים. בהתאם ומלכתחילה בעת היווסדה של המבקשת, וכזהו המצב גם כיום, היו בה 9 חברים המייצגים את העובדים בפועל כפי שהם בכל זמן נתון. לעובדים הספציפיים כיחידים לא הוקנה בשום שלב מעמד של חברות במבקשת. אלה, כפי שהיו מפעם לפעם – בהיות מצבת העובדים דינאמית מעצם טבעה – יוצגו על ידי 8 נציגי הוועדים בארקיע ובידי הנאמן עבור העובדים הקבועים, שהם בלבד חברים פורמאליים במבקשת. וארחיב על כך בהמשך.
עם זאת אקדים ואומר, שהגם שלצורך הבנת הדברים ראיתי מקום להתייחס לרקע שביסוד הקמת המבקשת, הרי מעת שזו הוקמה היא ישות עצמאית "העומדת על שתי רגליה" ובהתאם יש לבחון את התנהלותה.
החשיבות הנודעת למסגרת ההתאגדות של המבקשת
25. בראש הטוענים לכך כי מלכתחילה אין לייחס חשיבות משמעותית למסגרת ההתאגדות הפורמאלית של המבקשת, ניצבים משיבים 3 שעיקר טיעוניהם מופנים לנושא זה. לשיטתם, שומה על החלוקה של כספי התמורה להתבסס על עיקרון של צדק שלפיו צריך שמידת התמורה תהא ביחס ישיר למידת ההשקעה. לדידם עיקרון זה הוא בעל חשיבות עליונה, כנלמד מפסק דינו של בית המשפט העליון בבג"ץ 861/07 קמחי נ' רשם האגודות השיתופיות [פורסם בנבו] (ניתן ביום 8.12.10, להלן: "עניין קמחי").
אומר מיד כי אינני רואה ממש בטענות בהקשר זה, ואבאר.
עיון בעניין קמחי מעלה כי באותו הליך אוחדו מספר תיקים שבמרכזם השאלה: האם "יחידות השתתפות" בתנובה שהוקצו לאגודות שיתופיות שהיו חברות בה היוו נכס השייך לאגודה, או נכס השייך באופן ישיר לחקלאים שבאותה אגודה. בית המשפט העליון קבע כי הוכח שמקור הכספים ששימשו להשקעות שביצעו האגודות בתנובה היה ניכויים מהתמורה שהועברה לרפתנים עבור סחורתם ששווקה; וזאת מעבר לעמלה ששולמה לתנובה עבור שירותי השיווק עצמם, שרק היא הוכרה כהוצאה לצרכי מס. הסכום העודף נרשם בכרטיסיהם האישיים של הרפתנים תחת הכותרת "הון תנובה". על רקע זה נקבע כי ההשקעות לא בוצעו בנכסי האגודות, וכי אלו החזיקו ביחידות ההשתתפות בבחינת נאמן לטובת הרפתנים; כאשר רק האחרונים הם הזכאים לקבלן, או את חלקם בכספי הפדיון ששולמו עבורן באמצעות האגודות.