" .1המדיניות המשפטית הרצויה היא, כי -
(א) זכויותיו של בן הזוג יישמרו, ככל שהמדובר במערכת היחסים בינו לבין בן הזוג השני.
(ב) כי צד שלישי לא יימצא במבוך ובמבוי סתום עקב הצורך להתחקות אחר המופלא ממנו, היינו, אם בן-זוג, שהוא הבעלים הרשום של נכס מקרקעין, פועל על דעת בן או בת זוגו שרכשו זכויות על יסוד חזקת שיתוף הנכסים.
.2הפתרון מצוי בכך, שצד שלישי יוכל להיכנס ללא חשש לעיסקה עם הבעלים הרשום, בו בזמן שזכויותיהם של בן הזוג או בת הזוג יהיו שמורות עקב זכותם לעקוב אחר התמורה הכספית שהושגה ממכירת הנכס ובה ובתוכה נשמרת זכות השיתוף" (ע"א 29/86 אי.תי.סי. נהיגה עצמית בע"מ נ' משה קרול ואח' [3], בעמ' 880).
שלישית, תוצאה זו מתחייבת מהנחות היסוד של הנאמנות. כך, העיקרון בדבר עצמאות הנאמן, המחייב להכיר בעיסקאות שזה עושה כתקפות - הן מבחינתו והן מבחינת ההסתמכות של צד שלישי. כך גם המבנה של מוסד הנאמנות, שעל פיו גבולות כוחו ושיקול-דעתו הרחבים של הנאמן נשמרים לא על-ידי הגבלת סמכותו, כי אם על-ידי הענקת סעדים לנהנה כנגד הנאמן. הפרת חובות הנאמנות, כאשר מדובר בצד ג' שרכש את הנכס בתמורה ובתום-לב, צריך שתיפתר במישור שבין הנאמן לנהנה ולא במישור שבין הנהנה לצד ג'.
עקרונות אלו גם אינם שוללים את זכויותיו של הנהנה בנכס. כמו בסיטואציה בע"א 29/86 [3] הנ"ל, הרי שזכויותיו הקנייניות של הנהנה נשמרות לו בכספי התמורה בגין הנכס שנמכר, ורשאי הוא לעקוב אחריהם, גם אם אלו מתערבבים עם כספו של הנאמן או עם כספים אחרים של הנאמנות.
--- סוף עמוד 816 ---
רביעית, אין לשכוח שבאיזון בין הבעלים לבין צד ג' תם-לב, הכף נוטה לזכות צד ג' ולרעתו של הבעלים. כאשר מדובר בנאמן שהפר את חובותיו, ויש לבחור על מי מבין השניים תמי הלב יש להטיל את הסיכון, הרי שבניגוד לכלל המקובל במשפט האזרחי, כאשר מדובר בבעלים ובנציג - הסיכון, במקרה של נאמנות, רובץ לפתחו של הבעלים דווקא. מחד גיסא, הוא שבחר את נציגו - הנאמן, ואף נתן לו את הבעלות בנכס והחתים אותו בחותם של אמינות. מאידך גיסא, מאותן סיבות, לצד ג' קיימות יותר סיבות להסתמך על נציג שהוא נאמן, מאשר על נציג שהוא שלוח גרידא. בנסיבות אלו - "האשם" המרכזי בהבאתו של הנאמן לעיסקה הוא הנהנה, ועליו לשאת בסיכון.
.17סיכומו של דבר: יש לאשר את פסק הדין של בית המשפט המחוזי, שלפיו שימשה המשיבה כנאמן בעבור היורשים לעניין הנכס נושא המחלוקת, ומכירתו למשיב הייתה בתחום סמכותה.