האם אדקו הציעה לביממד לחזור למתווה החוזה המקורי?
17. אדקו טוענת (בסעיף 12 לסיכומיה), כי במהלך פגישה עם ביממד ביום 2.4.2012, היא (אדקו) הודיעה על חזרה למתווה המקורי וביממד התעלמה מהצעה זו, בשל רצונה להתנער מקיום החוזה, משמע - להפר אותו.
איני סבור כי יש לקבל טענה זו, מהטעמים הבאים:
ראשית, טענה זו הוכחשה על ידי ביממד (סעיף 27 לסיכומי ביממד) ולא עלה בידי אדקו להוכיח כי היא אכן הציעה באמת ובתמים לביממד הצעה מעין זו. אמנם במהלך חקירתו הנגדית, העיד מר קונסטנטין כי, iei :
"הסכימה לחזור למתווה המקורי, וזה נאמר ב-2.4 לטל מרום ולצפריר אצלנו במשרד לפי דרישתם", אולם בהמשך העיד, כי אין מסמך של iei בו היא מסכימה לחזור לתנאי ההסכם המקורי (עמ' 276 לפרוטוקול הדיון מיום 12.3.2017, ש' 3 – 6, עמ' 277 ש' 22 - 23) ואדקו טענה בסיכומיה (סעיף 12 לסיכומי אדקו) כי היא לא הוציאה סיכום לפגישה, מאחר וסברה כי העניינים הסתדרו. ייתר על כן ובניגוד לאמור, הוכח במהלך הדיון לפניי דווקא ההיפך – קרי, כי אדקו / iei הן שסרבו לשוב למתווה החוזה המקורי. כיוון שהצעה זו לא מופיעה בכתובים ואין שום מסמך המעיד על קיומה, לא ניתן להגיע למסקנה חד משמעית כי זו אכן הוצעה.
שנית, גרסת ביממד כי לא קיבלה הצעה מעין זו מאדקו, עולה גם ממכלול הנסיבות שלהלן:
א. בהודעת דואר אלקטרוני מיום 28.3.2012 (נספח 29 לתצהיר מרום) ציין מרום, בין היתר, כי:
"אנו דוחים מכל וכל את ההצעה שהעברת אלינו ביום 20 במרץ 2012, אשר אינה משקפת ולו ברמז את ההסכמות העסקיות בין הצדדים ומהווה הפרה בוטה של התחייבויותיכם המפורשות כלפינו.
לאור האמור לעיל, הריני להודיעכם כי במידה ולא נקבל בכתב את אישורכם בדבר חזרה למתווה העסקי המקורי המוסכם בין הצדדים...נאלץ לאחוז בכל הכלים המשפטיים העומדים לרשותנו על פי כל דין...".
כלומר, הייתה זו דווקא ביממד שדרשה מאדקו להודיע לה בכתב על נכונותה לשוב לביצוע ההסכם בהתאם לתנאיו המקוריים ואדקו לא הייתה זו שיזמה הצעה מעין זו.
פנייה זו של ביממד אושרה על ידי מר קונסטנטין בחקירתו הנגדית (עמ' 286 לפרוטוקול הדיון מיום 12.3.2017, ש' 25 – 29).
הודעה זו של ביממד, ניתנה במענה להודעת דואר אלקטרוני קודמת ששלח מר קונסטנטין (נשיא ובעל השליטה באדקו) לביממד ביום 20.3.2012 (נספח 28 לתצהיר מרום) בה ציין כי:
"We are negotiaiting the terms with IEI. Need your comments. Try to be flexible so we can close it fast…"
בהמשך אותה הודעה, צוין שינוי התנאים המסחריים שסוכמו בין הצדדים ובמסגרתה הועברה התייחסות של iei לתנאי ההסכם המקורי, תוך הערותיה ושינויים (וסימונם בצבע אדום לצד התנאים המקוריים) ובכללם – הגדלת היחידות בהזמנת המינימום הראשונה; שינוי והגדלת תמהיל ההזמנות הבאות; שינוי בתנאי התשלום לרעת ביממד; קיצור תקופת האחריות; תשלום מקדמה על ידי ביממד בסך של 88,000$, זאת על מנת להתניע מחדש את הפרויקט וכלשון iei: "restart the project".