דברים אלו זכו לביטוי נוסף בעניין מרקדו ("פרשת הדיסקונטאים"), שהוזכר גם הוא לעיל. השופט א' גולדברג הדגיש שם כי ניתן להרשיע בתיווך בשוחד כסף אף אם המתווך לא התכוון כלל לתת את השוחד לעובד הציבור. זאת משום שמי שמסר את טובת ההנאה למתווך - האמין כי בכך הוא יוכל להשפיע על הכרעת הרשות הציבורית, ו"אמונה זו – אף שיסודה בטעות – גורעת מאמון הציבור במִנהל הציבורי".
לנוכח מאפיין זה של עבירת התיווך בשוחד, סבורני כי יש לנהוג זהירות בבואנו לקבוע את גבולותיו של סעיף 295(ב) – שוחד הנעה. עבירת התיווך בשוחד היא מעין "עבירה נגזרת" של העבירה העיקרית - שוחד. היא עוסקת בשלבים המוקדמים של עסקת השוחד, ומטביעה עליהם חותם של עבירה מושלמת העומדת בפני עצמה. עבירה זו חלה גם אם עובד הציבור לא קיבל לידיו את המתת, ולא נהג בפועל במשוא פנים או בהפליה. מדובר אם כן בקונסטרוקציה רחבה, אשר מותחת במידה רבה את גבולותיה
--- סוף עמוד 410 ---
של עבירת השוחד אל מעשים שמצד עצמם נראים כפעולות סיוע, ניסיון או אף הכנה גרידא. ניתן לערוך השוואה מסוימת לאיסור הקבוע בסעיף 13 לפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], התשל"ג-1973: בצד העבירות של יצוא או יבוא סם מסוכן, מנה המחוקק - בדרגת חומרה שווה - גם עבירה לפיה "לא יקל על ייצואו או ייבואו" של סם מסוכן. כפי שהובהר בעניין בורשטיין, "הקלה על ייצוא או ייבוא, פגיעתה בערך המוגן - אליבא דמחוקק - היא כה קשה וכה רעה, עד כי אין הצדק להבחין ולהבדיל בינה לבין מעשהו של המבצע העיקרי והראשי" (ע"פ 7757/04 בורשטיין נ' מדינת ישראל, פ"ד נט(5) 218 (2005)).
בראייה זו סבורני כי יש להישמר מפני הרחבת הגדרות הפליליים יתר על המידה, בבחינת "גזירה לגזירה". השלכה אפשרית היא שהלכות אשר נאמרו ביחס לעבירת השוחד, היא "העבירה העיקרית" – אינן בהכרח רלבנטיות גם לעבירת התיווך בשוחד, שהיא מעין "עבירה נגזרת". בהקשר זה יושם אל לב ההבדל בין "העבירה העיקרית" של שוחד לבין עבירת התיווך בשוחד. באשר לראשונה, המחוקק הבהיר כי "אין נפקא מינה בשוחד... אם היה בעד פעולה מסוימת או כדי להטות למשוא פנים בדרך כלל". לעומת זאת, בעבירת התיווך מדובר על מי שמקבל שווה כסף על מנת להניע עובד ציבור "למשוא פנים או להפליה". נראה כי לא יהא זה נכון לעשות גזירה שווה מלאה בין שתי העבירות. כך עולה מהשוני במילות החוק, והשוני בטיב העבירות – עבירה עיקרית (מתן שוחד וקבלתו) לעומת מעין "עבירה נגזרת" (תיווך בשוחד).