--- סוף עמוד 238 ---
אין כל אפשרות לדעת במקרה של הוראה טלפונית אם היא ניתנה על ידי הלקוח או לא. מכאן החשיבות של מעקב הלקוחות על חשבונותיהם ופנייה במועד לאחר גילוי פעולה חשודה. לפי נוהל הביעור, נספח 8, אמורים לבער מסמכים אלו אחרי 3 שנים, כך שהשתהות התובעים בתביעתם ממילא לא היתה מאפשרת לאתר מסמכים מלפני חודש מרץ 1996.
182. הכרעה: המכירות שלא כדין הנטענות לגבי מניות ניסקו הינן בתקופה שבין נובמבר 95 לאוגוסט 96. בתקופה זו היה על הבנק לשמור את כל המסמכים, כפי שנקבע בתחילת פסק הדין, ולא לבערם. קבענו כי לנוהל שהיה בבנק לפיו הוא ביער מסמכי ני"ע לאחר 3 שנים אין בסיס. אי שמירת המסמכים על ידי הבנק מהווה נזק ראייתי ללקח ונטל השכנוע עובר בשל כך לבנק. יתר על כן, שפרבר אמר שכאשר התגלתה המעילה בבנק, בחודש פברואר 99, הוא נתן הוראה לארכיב הבנק שלא לבער חומר השייך לסניף (סעיף 29 בתצהיר שפרבר). לאור כך, הרי גם לשיטתו של הבנק שהוא שמר מסמכים אלה 3 שנים בטרם ביער אותם, היה עליו לשמור את המסמכים החל מפברואר 96. גם מסמכים אלו לא נשמרו על ידי הבנק.
183. הבנק טען כי ממילא שמירת המסמכים לא הייתה עוזרת במקרה זה כיוון שהתובעים חתמו על טופסי מתן הוראות טלפוניות ולקח נהג לתת הוראות טלפוניות ולא היו טפסים בגינן. לקח טען בחקירתו שהבנק היה צריך להחתים אותו למחרת ההוראה הטלפונית והוא לא עשה כן (עמ' 126, שו' 6-3). מר יריב מטעם לקח טען כי כל הוראה צריכה להיחתם על ידי הלקוח (חוות דעת ת/8 עמ' 28-27). שפרבר טען בעדותו שאין מחתימים את הלקוח למחרת מתן ההוראה הטלפונית על טופס (עמ' 1561 שו' 27-23, עמ' 1562 שו' 4-1), וכי ההוראה שצריך להחתים את הלקוח אינה חלה על הוראה טלפונית, בהתאם לנוהל בנקאי תקין מס' 435 מאת המפקח על הבנקים (נספח 31 לחו"ד יריב) (תצהיר שפרבר, סע' 420, עמ' 90).
עם זאת, הודה שפרבר בעדותו כי מצב בו אין מסמכים לגבי פעולות בני"ע אינו תקין (עמ' 1561, שו' 9). הודאתו זו של שפרבר אינה מפתיעה לאור האמור בנוהל בנקאי תקין מס' 435-1 הנ"ל שקובע כי: "הוראות טלפוניות ירשמו ברשומות (בטפסים או ברשומות מגנטיות) שיכללו, בין היתר, את מועד מתן ההוראה, פרטי הפקיד שקיבל את ההוראה וסימון מיוחד שההוראה ניתנה טלפונית". כמו כן קובע עוד הנוהל הנ"ל כי: "לאחר ביצוע העסקה תישלח ללקוח הודעה בכתב שתכלול כל פרטי העסקה. משלוח ההודעה יהיה באחריותו של פקיד אחר מאשר אותו פקיד שקיבל את ההוראה הטלפונית". כל זאת לא נעשה על ידי הבנק.