משכך, יש לדחות את תביעת לקח בעניין מניות ניסקו, למעט שלוש פעולות של קניה ומכירה שבוצעו באותו יום כפי שיפורט להלן.
190. באשר לקניית ומכירת מניות ניסקו באותו יום – אין לבנק תשובה של ממש כנגד טענות לקח לגבי שלוש פעולות של קניית ומכירת מניות ניסקו באותו יום (סע' 9.12, 9.13 בכתב התביעה). כל אשר טוען הבנק בסיכומיו בעניין זה הוא שהטענות לא הופיעו בכתב התביעה המקורי. טענה זו לאו טענה היא, שכן הטענות הופיעו בכתב התביעה המתוקן. גם הטענה שלקח עשה פעולות דומות במניות אחרות אינה יכולה לשמש כראיה. הבנק טוען שלקח לא הרים את הנטל, אולם בהעדר מסמכי הפעולות, כשהבנק היה חייב בשמירתן והוא לא שמר עליהן, עבר נטל השכנוע על הבנק להוכיח טענותיו בעניין זה. הבנק לא עמד בנטל זה. גם מר בהיר בחוות דעתו לא נותן תשובה לטענות אלו של לקח, למעט שאין תימוכין ולא ניתן הסבר למניעי הבנק לפעולות אלה. מר בהיר אומר כי עסקאות בני"ע לטווח קצר אינן פעולות חריגות בשוק ההון ובוצעו גם על ידי התובעים.
לאור האמור, אני מקבל את טענות לקח לגבי שלוש הפעולות הנוספות, דהיינו רכישה ביום 4.12.95 של 40,000 מניות ניסקו בחשבון 410110, ומכירתן באותו יום באותו סכום, וחיוב בעמלה בסך 5,532 ₪ (קרן); רכישה ביום 11.9.95 של 2,400 מניות ניסקו בסכום של 52,798 ₪ ומכירתן באותו יום בסכום של 49,665 ₪ בחשבון 410110, וחיוב החשבון בסך של 3,133 ₪ (קרן); ורכישה ביום 5.12.95 של 1,000 מניות ניסקו בחשבון 405001, ומכירתן באותו יום באותו סכום, וחיוב עמלה בסך 176 ₪ (קרן).
על הבנק להשיב ללקח את סכומי העמלות בהן חוייב בגין פעולות הרכישה והמכירה הנ"ל בסכומים של 5,532 ₪ (קרן) ו- 176 ₪ (קרן), וכן את הפער בין סכום הרכישה וסכום המכירה של הפעולה השניה, בסכום של 3,133 ₪ (קרן).
מניות שיא החזקות (עסיס)
--- סוף עמוד 242 ---
191. טענות לקח: לקח החל להשקיע במניות שיא בשנת 92. בין החודשים אוקטובר 1997 עד פברואר 1999 קנו הנתבעים, בדרכי מרמה וזיוף, 253,417 מניות שיא (בסיכומים נכתב בטעות 253,714 מניות) בחשבונות התובעים בסכום של 1,272,346 ₪ (קרן). לקח תובע סכום זה. לקח העיד בחקירתו שהוא מסתמך על כך ששווי המניה ירד ולא היה למניות ביקוש ולכן לא הוא זה שקנה אותן (פרוט', עמ' 280). לקח העיד עוד שכאשר היה זקוק לכסף בבנק המזרחי הוא היה נותן הוראת מכירה בבנק הפועלים והוראת קנייה מקבילה בבנק המזרחי של אותה כמות מניות, ורוט לא תמיד ביצע את הוראותיו בעניין זה (פרוט’, עמ' 296-291; עמ' 303) (סעיף 10 בכתב התביעה ובתצהיר לקח, סעיף 30 בסיכומי לקח).