"כידוע, בהליך הפלילי מוטל נטל ההוכחה על התביעה להוכיח את אשמת הנאשם - הן את התקיימות יסודות העבירה והן את היעדרם של סייגים לפליליות המעשה -מעל ומעבר לספק סביר. לכל היותר מתקבל על הדעת להטיל על הנאשם את הנטל להעלות את הטענה, כי ראיה מסוימת הושגה שלא-כדין, ואז על התביעה להוכיח כי הושגה כדין. האין כאן נייר לקמוס נוסף לגישה כללית לא נכונה כלפי המשפט הפלילי"?
ברוב הגינותו, מפנה פרופ' ליבאי לדברי בית המשפט בפרשת יששכרוב אשר השאיר שאלה זו בצריך עיון, כנאמר בפיסקה 77, כדלקמן:
"יוער כי פסק-דיננו מניח תשתית לאימוצה של דוקטרינה פסיקתית לפסילת ראיות שהושגו שלא כדין, אולם אין בדברינו משום מענה מלא למכלול השאלות הכרוכות באימוצה של דוקטרינה כאמור. כך למשל, אין בפסק-דיננו התייחסות לשאלה האם בקשה לפסילת ראיה שהושגה שלא כדין שמורה לנאשם בלבד או שמא גם התביעה יכולה להעלותה; או למשל: על מי הנטל להוכיח את המישור הראייתי הכרוך בבקשה לפסילה כאמור ומהו השלב המתאים להעלותה. שאלות אלה יזכו בוודאי למענה בעתיד - אם בדרך של חקיקה שתהא תואמת להוראותיו של חוק היסוד, ואם בפסיקתו של בית-המשפט בדרך של צעידה זהירה ממקרה למקרה." (שם, 1151)
במקרה דנן מסתמכת המאשימה על עדויות החוקרים במהלך המשפט, היפים לדבריה, גם בשלב זה של משפט הזוטא, כפי שנתייחס לכך בהמשך.
--- סוף עמוד 9 ---
טענות נאשם 4 הינן:
א. מניעת זכות ההיוועצות שלו עם עורכי דין במהלך כל יום חקירתו.
ב. עיכוב בלתי חוקי מעל לשלוש שעות.
ג. אי מתן הפסקות אוכל ושתיה במהלך החקירות
ד. אי רישום העדות בזמן גבייתה.
חובת היידוע וזכות ההיוועצות
10. טרם נבדוק את העובדות נשוא הענין, נבחן זכות זו שנטען כי הופרה, ואת היקפה. חובת היידוע קבועה בסעיף 32 לחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה - מעצרים), התשנ"ו - 1996 (להלן: "חוק המעצרים"):
"32. הסברת זכויות לעצור
החליט הקצין הממונה לעצור את החשוד, יבהיר לו מיד את דבר המעצר ואת סיבת המעצר בלשון המובנת לו, ככל האפשר, וכן -
(1) את זכותו שתימסר הודעה על מעצרו, לאדם קרוב לו ולעורך-דין ואת זכותו להיפגש עם עורך-דין, הכל בכפוף להוראות סעיפים 34 עד 36; וכן את זכותו להיות מיוצג על ידי סניגור כאמור בסעיף 15 לחוק סדר הדין הפלילי או לפי חוק הסניגוריה הציבורית;
2) את משך הזמן שניתן להחזיקו במעצר עד שישוחרר או עד שיובא בפני שופט."
זכות ההיוועצות נקבעה בסעיף 34 שכותרתו: "זכות העצור להפגש עם עורך דין", כדלקמן: