--- סוף עמוד 480 ---
= 480 =
כ-"BANK MISSAPLICATION STATUTE". שלא כסעיף 14ב(א), דורש לשון סעיף 656 כוונה, כיסוד הסובייקטיבי של העבירה. אף-על-פי-כן פורש הסעיף בפסיקה האמריקנית כמסתפק במודעות לטיב המעשה שבמהותו הטבעית יש כדי לפגוע בבנק. הלכה למעשה ראו בה עבירה של אחריות קפידה (ראו W. J. HOLLEY, "CRIMINAL PERSONNEL OF BANK PERSONNEL UNDER THE MISAPPLICATION STATUTE: THE PROPER MENS REA STANDARD FOR ESTABLISHING INTENT" 37 VAND. L. REV. (1984) 1379,1401 סעיף 14ב(א) – עבירת התנהגות
18. חבר, השופט ד' לוין, מסווג את העבירה כעבירת התנהגות וחוזר על סיווג זה בהקשרים שונים בחוות-דעתו, באומרו בין השאר:
"לפיכך, על-פי תכלית החוק, יכולים אנו לקבוע כי הסעיפים הנ"ל עניינם בעבירה התנהגותית ולא תוצאתית" (סעיף 210 לפסק-הדין).
אני מצטרפת לקביעתו זו בנפש חפצה מנימוקיו של חברי. אלא שמכאן ואילך נפרדות דרכינו. אומר חברי:
"מאחר שמדובר אפוא בעבירת התנהגות, ובעשיית מעשים במודע שיש בהם סיכוי של פגיעה, אזי כדי להביא את המנהל אל תחום חלותו של הסעיף, על התביעה להוכיח כי אמנם המנהל, בהתנהגותו, חצה את הקו האדום. הוכחה זו מחייבת עמידה בשני קריטריונים והם – מבחינת ההיבט העובדתי, כי התקיימה הסתברות אובייקטיבית להתרחשות התוצאה, ומבחינת ההיבט הנפשי, כי המנהל היה מודע לסכנה המסתברת. יש להוכיח עמידה בשני המבחנים גם יחד" (סעיף 213 לפסק-הדין).
בהמשך, ולשם בדיקת התקיימות ההסתברות האובייקטיבית להתרחשות התוצאה, מאמץ חברי מבחן מחמיר הדורש: "קיומה של ודאות קרובה להתממשות הפגיעה", אם כי "די אם היא (הפגיעה – ט' ש' כ') מתקיימת בכוח" (סעיף 214). לפי המבחנים שהציב חברי, מגיע הוא בסופה של דרך לקביעה, כי לצורך הרשעה על-פי סעיף זה דרוש כימוי הנזק וכי התביעה לא עמדה בנטל הוכחתו. קביעה זו אינה מקובלת עליי.
המבחנים שמציב חברי הם מבחני עבירת תוצאה בכוח ולא עבירת התנהגות שהרכיב התוצאתי איננו חלק מרכיביה. יתרה מזו, המבחן של "קיומה של ודאות קרובה להתממשות הפגיעה" חמור אף מן המבחן המשמש לבחינת עבירת תוצאה בכוח, שם דרושה "הסתברות אוביקטיבית (ההדגשה במקור – ט' ש' כ'), אמנם אפשרית בלבד, של גרימת התוצאה על-ידי הרכיב ההתנהגותי שבו מותנית העבירה..." (פלר, בספרו הנ"ל, כרך ג, בעמ' 251; ההדגשה שלי – ט' ש' כ'). סיווג העבירה כעבירת התנהגות והצבת מבחנים ההולמים עבירת תוצאה בכוח, שאחד מהם – "ודאות קרובה להתממשות" – אף חמור מהמבחן הדרוש לעבירה כזו, אינם יכולים לדור בכפיפה אחת.