כמו כן, הבורר לא נתן דעתו להיבט של המיסוי, באשר עקב ביצוע פסק הבורר, היה צריך לחול על ג'מאל- בעל המניות המוכר, מס רווחי הון, ועל החברה – זכות אפשרית לניכוי מס במקור. לפיכך נטען, כי מאחר ופסק הבוררות חסר בשאלת המיסוי, הרי שדינו להתבטל משום שביצועו נוגד את תקנת הציבור.
16. באשר למישור השני, טענו המבקשים, כי פסק הבוררות ניתן בהעדר סמכות או בחריגה מסמכות, עת נקבע בו, כי בין ג'מאל לבין החברה מתקיימים יחסי עובד ומעביד. לטענתם, מדובר בזכות שמקורה בחקיקת מגן בעלת אופי קוגנטי, ואף היא אינה נתונה לבוררות ואינה יכולה לשמש כנושא להסכם בין הצדדים. לטענתם, לא ניתן לעביר לבוררות מחלוקת בדבר עצם קיומם של יחסי עבודה, וכן מחלוקת בשאלה האם עובד פוטר או התפטר באשר הכרעה בשאלה זו תכריע גם בשאלת זכותו הקוגנטית של העובד לקבלת פיצוי פיטורין על פי חוק.
לאור האמור לעיל נטען, כי יש להורות על ביטול פסק הבוררות.
לחילופין נטען, כי יש להחזיר את פסק הבוררות לבורר לצורך השלמה בנוגע לעריכת שווי החברה, אופן ביצוע תשלום החיוב, וכן זהות המשלם.
תשובת ג'מאל לבקשה:
17. ג'מאל הפנה להוראות הסכם הבוררות, וטען כי הצדדים לו הסמיכו את הבורר לדון בכל המחלוקות ביניהם ולא הגבילו אותו. לטענתו, מדובר בהסכם בוררות רחב שהינו המקור לסמכותו של הבורר להכריע בסכסוך, ולפי הפסיקה הרווחת, סמכות הבורר נגזרת אף מניסוח הסכם הבוררות.
18. עוד טען, כי לאורך כל הליך הבוררות עלי לא העלה טענה כנגד סמכותו של הבורר, ומשכך הינו מנוע מלעשות כן. מניעות זו חוסמת מלבקש את ביטול פסק הבוררות. לטענתו, עלי יכול היה להעלות את טענותיו במהלך הליך הבוררות שנמשך שנתיים, אך בחר להעלותן רק כאשר הפסיד. כמו כן, בכל הליך הבוררות לא עלתה על ידי מי מהצדדים כל טענה ביחס להערכת שווי החברה, מועד הערכת השווי ושאלת המיסוי.
19. עוד טען עלי, כי פנייה לבוררות לפי סעיף 191 לחוק החברות יכולה להיעשות שעה שמדובר בתביעה בעלת אופי כספי, וכן במקרה שלא מדובר בחברה ציבורית, כבמקרה דנן. לטענתו, הטענות שנטענו בתביעתו בדבר הקיפוח באו על מנת להדגיש, כי ג'מאל היה ממודר מניהול החברה, וכי עלי היה הרוח החיה בה, מורשה החתימה היחיד וכיוצב', ותביעתו המהותית היתה לחייב את עלי בתביעה כספית שנסמכה על חוות הדעת. אף ג'מאל הפנה לפסק הדין ברע"א 9542/06 ליכטנשטיין נ' אי.אי.ג'י בו נקבע, כי על אף הטענות בדבר קיפוח המיעוט לפי סעיף 191 לחוק החברות, הרי שכאשר מדובר בסכסוך כספי בין בעלי הדין, ניתן לבררו במסגרת הליך של בוררות.