יצוין ויודגש כי מסרונים אלה הוגשו כראיה גם על ידי הנאמן (ראה מוצג 8 למוצגי הנאמן) ועל כן תמוהה, בלשון המעטה, הסתייגותו ממשקלם הראייתי (ראה סעיף 47 לסיכומיו).
28. בהינתן כל המקובץ לעיל, דומה עלי כי עלה בידי התובעים, בני הזוג ליבמן, להרים את נטל הראיה ולהוכיח כי חוזה המכר הינו חוזה למראית עין.
ההתקשרות בחוזה המכר לא כוּונה להעברת זכות הבעלות בדירה לבני הזוג דומב, קרי; מכר הדירה אלא זו נדרשה לצורך ביצועה של "העסקה האמיתית", המעוגנת בהסכם הסודי ואשר חייבה רישום (או למצער התחייבות לרישום) זכות הבעלות בדירה על שם בני הזוג דומב, זאת על מנת לאפשר נטילתה של משכנתא על ידי דומב – אותה הלוואה, אשר נועדה ליתן "רווח" לשני הצדדים כאחד.
29. קביעתי לעיל, לפיה חוזה המכר הינו חוזה למראית עין מחייבת, איפוא, את ההצהרה בדבר בטלותו והשבת רישום זכות הבעלות בדירה על שם בני הזוג ליבמן.
קביעה זו, על פניה, מקימה זכות להשבה (ראה טענות הנאמן בעניין זה בסעיפים 53-56 לסיכומיו) אלא שבנסיבות שבאו לפניי לא יהא זה ראוי וצודק להורות כן, זאת משבני הזוג ליבמן הם מי שיישאו בתשלומי המשכנתא שנטל דומב (חובות העבר + שוטף) וכפי שיבואר בהמשך אף יכול ויישאו בחובותיו של דומב לאקורד (ככל שקיימים).
הערת האזהרה לטובת אקורד ומשכון הזכויות בדירה לטובתה
30. השבת רישום הזכויות בדירה על שם בני הזוג ליבמן מצריכה הכרעה בתביעתם למחיקת הערת האזהרה והמשכון שנרשמו לטובת אקורד.
31. לעמדת בני הזוג ליבמן יש להורות על ביטול המשכון ומחיקת הערת האזהרה, זאת משהעסקה עם דומב הייתה פיקטיבית, באופן שלא היו לדומב זכויות בדירה ועל כן חל הכלל לפיו "אין אדם יכול להקנות לזולתו יותר מאשר יש בידו" (ראה סעיף 10 לכתב התביעה).
לחילופין וככל שאקורד טוענת לזכויות מכוח הערת האזהרה והמשכון, הרי שעליה להוכיח את רכיבי תקנת השוק ולעמוד בגדרי תום הלב הנדרשים להחלתה.
עוד נטען כי רישום הערות אזהרה לטובת אקורד מהווה מעשה מרמה והעדפת נושים אסורה.
32. אקורד סמכה את הגנתה על הטענה לפיה חוזה המכר תקף.
לחילופין נטען על ידה כי חוסה היא בצל ההגנות הקבועות בדין – הוראות סעיף 13 סיפא לחוק החוזים, סעיפים 10 ו-125 לחוק המקרקעין, וכן תקנת השוק לפי סעיף 9 לחוק המקרקעין.
33. בהסתמך על הוראות הדין ועל יסוד המסד הראייתי שהונח לפניי באתי לכלל דעה כי דין התביעה כנגד אקורד למחיקת רישום הערת אזהרה והמשכון, להידחות.
שוכנעתי כי בנסיבות חלה הוראת סעיף 13 סיפא לחוק החוזים, שעניינה בתוצאותיו של חוזה למראית עין במישור היחסים מול צד ג', אשר פעל בהסתמך על קיום החוזה -"אין בהוראה זו כדי לפגוע בזכות שרכש אדם שלישי בהסתמכו בתום לב על קיום החוזה"