55. בנוסף, גם ללא החלה ישירה של החוק, נקבע בפסיקה כי מעסיק מחויב לנסות ולאתר לעובד תפקיד חלופי התואם את מגבלותיו הרפואיות, בכפוף לכך שתפקיד כאמור תואם את כישוריו ויכולותיו של העובד, כמו גם את צרכיו ואפשרויותיו של המעסיק. זאת מכוח חובת תום הלב, שאף ניתן לפרשה באופן רחב בהתבסס על
--- סוף עמוד 40 ---
רוחו ותכליתו של החוק (ע"ע (ארצי) 141/10 ג'קי רבח - דן חברה ציבורית לתחבורה בע"מ [פורסם בנבו] (6.12.12); ע"ע (ארצי) 60058-01-13 זלמן שוחט - מע"צ החברה הלאומית לדרכים בישראל בע"מ [פורסם בנבו] (15.12.16)). באותו אופן, גם אם העובדת אינה "אדם עם מוגבלות" - עדיין צריכה הייתה החברה לשקול את כלל נסיבותיה האישיות, לרבות מצבה הרפואי (ככל שהיה ידוע לה) והקושי שעלול להיווצר לה כתוצאה מכך בחיפוש עבודה חלופית, בין יתר השיקולים הרלוונטיים בעת גיבוש רשימת המפוטרים מכוח ההסכם הקיבוצי (עס"ק (ארצי) 1003/01 הסתדרות העובדים הכללית החדשה - אי.סי.איי טלקום בע"מ, [פורסם בנבו] פד"ע לו 289 (2001); ע"ע (ארצי) 133/09 פאטמה מלחם - מועצה מקומית ג'דידה מכר [פורסם בנבו] (22.1.12)).
עם זאת, קביעתנו כי העובדת אינה "אדם עם מוגבלות" תביא לכך שלא ניתן יהיה להביאה במניין לצורך מילוי חובת הייצוג ההולם (גם לא החובה הכללית הנקובה בסעיף 9(א) לחוק); היקף השינויים שמצופה מהמעסיק לבצע לצורך התחשבות במצבה לא ישווה להיקף ההתאמות שניתן לחייב בהן מעסיק מכוח החוק; ואף לא תחול כלפיה ההעדפה המתקנת הקבועה בחוק לגבי אנשים עם מוגבלות, לרבות בפיטורי צמצום, כך שלא תינתן לה עדיפות במהלכם של פיטורים כאלה על פני עובדים אחרים (שייתכן וגם להם נסיבות אישיות שיש לשקלן בעת גיבוש רשימת המפוטרים, וביניהן גם נסיבות שעלולות אף הן להקשות במציאת עבודה חלופית).
56. כסיכום ביניים - על אף שיש לפרש את ההגדרה שבסעיף 5 לחוק באופן רחב ותכליתי, לא שוכנענו כי בנסיבות שלפנינו העובדת עמדה בנטל להוכיח כי הייתה "אדם עם מוגבלות" במועד פיטוריה. משכך, לא הייתה מניעה חוקית על פיטוריה. העובדת לא ניסתה לטעון כי גם בהתעלם מחוק שוויון זכויות לאנשים עם מוגבלות, לא הייתה הצדקה עניינית להכללתה ברשימת הפורשים מכוח ההסכם הקיבוצי. משכך, ומשלא נפלו פגמים אחרים בפיטוריה - שנעשו על בסיס הסכמות קיבוציות, נוכח התייתרות משרתה, ללא כל קשר למצבה הרפואי, כחלק מהליך צמצומים מקיף ולאחר הליך שימוע תקין (בהתאם לקביעת בית הדין האזורי) - אין אלא לקבוע כי פיטוריה נעשו כדין.