16. נאשמים 2 ו-3, שהעבירו את כספי תמורת ההנפקה לניהול השקעות ספקולטיבי, וידעו כי יש בכך לחשוף את כספי תמורת ההנפקה להפסדים משמעותיים, וכי אין הדבר מתיישב עם האמור בתשקיף, נמנעו ממתן דיווח מיידי לציבור המשקיעים על העברת הכספים לניהול ספקולטיבי, בניגוד לנדרש על פי דין.
17. נאשמת 1, על ידי מעשיהם של נאשמים 2 ו-3, לא הגישה דיווח מיידי על אודות העברת הכספים לניהול ספקולטיבי, בניגוד לנדרש על פי דין.
18. במעשיהם גרמו הנאשמים לאי הגשת דוח מיידי כנדרש על פי חוק ניירות ערך ותקנותיו, והכל - כדי להטעות משקיע סביר. נאשם 2 ראה את הטעיית המשקיעים כאפשרות קרובה לוודאי.
19. לפיכך הואשמו הנאשמים באישום זה בביצוע העבירות הבאות: אי הגשת דוח מיידי בכוונה להטעות משקיע סביר - אי קיום הוראת סעיף 36 לתקנות הדיווח - עבירה לפי סעיף 53(א)(4) לחוק ניירות ערך, ביחד עם סעיף 29 לחוק העונשין. לגבי הנאשמת 1- הסעיפים האמורים, יחד עם סעיף 23 לחוק העונשין.
האישום השני
20. כאמור באישום הראשון, ביום 4.5.06 הועברו כספי תמורת ההנפקה לידיו של ברזל, לצורך ניהול ההשקעות. ביום 8.5.06 החל ברזל לבצע השקעות באפיקים ספקולטיביים, כגון השקעות באופציות מעו"ף [שיכונו להלן השקעות בנגזרים]. במהלך הרבעון השני של שנת 2006, היה תיק ההשקעות של החברה נתון לחשיפה לסיכון ולהפסד כתוצאה מהשקעה בנגזרים, כעולה מנספח א שצורף לכתב האישום [נספח א]. מידת החשיפה להפסדים עובר למועד המאזן של הרבעון השני (30.6.06) הגיעה עד כדי שמונה מיליון ₪, סכום שהיווה כ-20% מתיק ההשקעות הכולל.
21. בסמוך למועד המאזן של הרבעון השני, נסגרו הפוזיציות והחשיפות כך שהדוחות הכספיים של הרבעון השני הציגו השקעה סולידית למדי, שהורכבה בעיקר מאג"ח (אגרות חוב) ומק"מ (מלווים קצרי מועד). מיד לאחר מועד המאזן, החל ברזל להשקיע שוב באופן ספקולטיבי בנגזרים, כעולה מנספח א. תיק ההשקעות נחשף שוב להפסדים, וביום 13.7.06, עלתה החשיפה לכ-20 מיליון ₪, שהיוו למעלה ממחצית שוויו של תיק ההשקעות.
אי דיווח מיידי
22. חשיפת תיק ההשקעות להפסדים משמעותיים, כאמור לעיל, היוותה אירוע או עניין, החורגים מעסקי התאגיד הרגילים, או העשויים להשפיע באורח משמעותי על שערי ניירות הערך של החברה, כהגדרתם בדין. נאשמים 2 ו-3, שהיו מודעים לחובת הדיווח, לא דיווחו לציבור המשקיעים על מידת החשיפה של תיק ההשקעות לסיכון ולהפסד משמעותי, ולא דיווחו בדוח מיידי, כנדרש על פי דין, שקיים סיכון ממשי, של אובדן עד כדי מחצית מכספי תמורת ההנפקה.