הסיבה שלדעתי אין להפעיל השיקולים שפורטו בפסק דין זה היא, שבמקרה שלפנינו נעשה ניסיון חסר תום לב, שכל הצדדים היו שותפים לו, להעמיס את עלות תיקון הנזק שנגרם על מינהל הביוב הארצית, כאשר לכולם היה ברור, שהעבודה שיש לבצע כלל אינה קשורה לפרוייקט שהתבצע בתחום הרשות המקומית באותה עת, ולא היה בגבולות אותו פרוייקט. הצדדים קפצו על כך, שקריסת הקרקע גרמה לחשיפת צינור ביוב שהיה טמון בה, וחשבו להשתמש בחשיפת הצינור כעוגן להעמסת העלויות על קופת מינהלת הביוב הארצית, שגם היא, בל נשכח, קופה המכילה כספי ציבור.
סעיף 203 לפקודת העיריות קבע כלל, ופסק הדין בעניין עו"ד רוזנבלום יצר חריגים לכלל. כדי לסטות מהכלל ולהפעיל את חריגיו, דרושה תשתית מתאימה ובעיקר תום לב והגינות. חריגים לכלל יופעלו בדרך כלל בזהירות ובמידתיות, ולהשקפתי, המקרה שלפנינו אינו מצדיק שנסטה מהכלל ונפעיל את חריגיו.
11. אשר על כן, אציע לחברי לדחות את הערעור, ועוד אציע, כי בנסיבות העניין לא נעשה צו לתשלום הוצאות.
יצחק כהן - שופט
סגן נשיא
השופט אמיר טובי
במחלקות שנתגעלה בין חבריי, אני מצטרף לדעתו של כב' האב"ד השופט יצחק כהן.
האחריות לסיטואציה שנוצרה, לפיה ביצעה המערערת עבודה מבלי לקבל כל תמורה בגינה, מוטלת על כלל הצדדים המעורבים, ובעיקר על המערערת ועל המשיבה 2. המשיבה 2 בקשה להעמיס את עלות העבודה על מנהלת הביוב הארצית, ואילו המערערת שיתפה עמה פעולה, אף שידעה כי העבודה אותה נתבקשה לבצע אינה נכללת בפרויקט שממון על ידי המנהלת. בכך דבק רבב גם בהתנהלותה של המערערת ואין היא יכולה עוד לחסות בצלה של טענת תום הלב או ניקיון הכפיים. בזאת, נשמט למעשה חריג "ההגינות" ו- "תום הלב" מכוחו ראה בית המשפט בפרשת רוזנלבום, להגמיש את הכלל הקבוע בסעיף 203 לפקודת העיריות. בנסיבות, נותר הכלל המעוגן בסעיף 203 הנ"ל בעינו ויש לפעול על פיו כלשונו.
אמיר טובי - שופט
אשר על כן הוחלט, ברוב דעות השופטים יצחק כהן ואמיר טובי, ובניגוד לדעתו החולקת של כב' השופט איל באומגרט, לדחות את הערעור.
בנסיבות העניין הוחלט שלא לעשות צו לתשלום הוצאות.
ככל שהמערערת הפקידה עירבון להבטחת תשלום הוצאות המשפט בערעור, תחזיר לה המזכירות את העירבון באמצעות בא כוחה.
ניתן היום, א' בסיון, תשנ"ט, 4.6.2019, בהעדר הצדדים.
יצחק כהן - שופט
סגן נשיא אמיר טובי - שופט איל באומגרט - שופט