--- סוף עמוד 26 ---
מקום הנתבעת מנועה מלטעון לאי התקיימות התנאי" (שם). במילים אחרות, נובולוג אישרה כי ההתחשבנות בין הצדדים טרם הושלמה, וטענה כי השיק הופקד לפירעון בשל סמיכות מועד פקיעתו.
מהאמור עולה, כי למעשה אין מחלוקת, כי התנאי לפירעון השיק, לפיו הצדדים ישלימו עריכת ההתחשבנות, לא התקיים, וכי השיק הופקד קודם להשלמת עריכת ההתחשבנות הנדרשת. תוצאה זו שומטת הקרקע תחת התביעה.
זהות הגורם האחראי להכשלת ההתחשבנות בין הצדדים
הצדדים מעלים טענות הדדיות בדבר הגורם שאחראי להכשלת השלמת ההתחשבנות בין הצדדים. לטענת סמל, היא לא זכתה לשיתוף פעולה מצידה של נובולוג שלא הבהירה מה עומד ביסוד טענותיה לקיומו של חוב, כפי שהעיד טמיר התצהיר העדות הראשית מטעמו: "ייאמר כי כל ניסיון לקבל מידע ו/ או הסבר ו/ או אסמכתאות לפשר הזיכויים שניתנו וללקוחות והעומדים ביוד החוב הנטען והמוכחש ע"י התובעת לא צלחו, וממילא עסקינן בדרישה כספית אותה דוחה הנתבעת" (סעיף 21 לתצהיר העדות הראשית מטעמו). עוד טענה סמל, כי התנהלות נובולוג גרמה לנזק ראייתי שמנע מיצוי בירור יתרת הזיכויים, שכן חלף זמן בלתי סביר ממועד הקיזוז שביצעו לקוחות הקצה לבין המועד בו הפנתה נובולוג דרישות בעניין לסמל.
מאידך גיסא, לטענת נובולוג סמל היא שהכשילה את התקיימות התנאי, ובלשונה: "כך, אם ייקבע כי אכן מדובר היה בשיק מותנה וכי התנאי לפירעונו לא התקיים, הרי שהנתבעת מנועה מלהסתמך על אי קיומו כטענת הגנה משום שהיא זו שמנעה את קיומו" (סעיף 12.3 לסיכומי נובולוג), וכן: "מי שמנע את ההתחשבנות הסופית היא הנתבעת, באמצעות טימי וקלרה, שמשכו את ההתחשבנות ואף התעלמו מפניות נובולוג בעניין זה, כאמור לעיל וסיכלו כל אפשרות של קיום התנאי לפירעון השיק, אם וככל שפירעונו היה מותנה בתנאי כל שהוא" (סעיף 12.4 לסיכומי נובולוג). לטענת נובולוג , על אף שהתנאי לפירעון השיק לא התקיים, מנועה סמל מהעלאתו, שכן היא שהביאה לאי קיומו, וזאת בהתאם להוראות סעיף 28(א) לחוק החוזים (חלק כללי), התשל"ג-1973, לפיהן: "היה חוזה מותנה בתנאי מתלה וצד אחד מנע את קיום התנאי, אין הוא זכאי להסתמך על אי-קיומו".
הנטל להוכחת הטענה כי סמל מנעה את קיומו של התנאי לפירעון השיק מוטל על כתפי נובולוג (ע"א 884/80 מנשה נ' מימוני, פ"ד לז(2) 668, 672-671 (1983); ע"א 4445/10 ישיבה וכולל אבן חיים נ' חברת צמרות המושבה ייזום והשקעות בע"מ, (פורסם במאגרים, 5.9.12)). אך לא התרשמתי כי נובולוג עמדה בנטל המוטל זה.